Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 27.08.2012 по делу n А29-8129/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

28 августа 2012 года

Дело № А29-8129/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2012 года.  

Полный текст постановления изготовлен 28 августа 2012 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хоровой Т.В.,

судей Караваевой А.В., Немчаниновой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания   секретарем судебного заседания Каранкевич А.М.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя: Нусратуллина Э.Г., действующего на основании доверенности от  06.08.2012,

представителей ответчика: Пау Е.В.,  действующей на основании доверенности от  01.02.2011  №04-05/7,  Ивановой С.А., действующей на  основании  доверенности от 24.11.2011  №04-05/85,

представителя третьего лица: Бабиковой Ю.П.,  действующей на основании доверенности от  12.01.2012  №05-16/5,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью " Ассорти"

на решение  Арбитражного суда Республики Коми от 07.06.2012  по делу №А29-8129/2011, принятое судом в составе судьи  Тарасова Д.А.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью " Ассорти"

(ИНН: 1101119780, ОГРН: 1041100429534)

к Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Сыктывкару

(ИНН: 1101481359, ОГРН: 1041130401091),

третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Республике Коми  (ИНН: 1101486269,  ОГРН: 1041130401058),

о  признании частично недействительным  решения от 30.06.2011  №12-37/18,

установил:

общество с ограниченной ответственностью " Ассорти" (далее – Общество, налогоплательщик) обратилось  с заявлением, уточненным в  порядке  статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  в Арбитражный суд Республики Коми к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Сыктывкару (далее – Инспекция, налоговый орган) о  признании частично недействительным  решения от 30.06.2011  №12-37/18.

Решением  Арбитражного суда Республики Коми от  07.06.2012  требования Общества удовлетворены частично. Решение Инспекции  признано недействительным в части  доначисления:

- налога на прибыль за 2007-2009  в размере 21 962 руб.,

- налога на имущество за 2007-2008  в размере 94 202 руб.,

- соответствующих сумм  пени и  налоговых санкций,

- налоговых санкций на основании пункта 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 89 200 руб.

В удовлетворении остальной части заявленных требований  налогоплательщику  отказано.

Общество   с принятым решением  суда в  части  отказа в  удовлетворении его требований  не согласилось и  обратилось  во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение  суда в соответствующей части отменить и принять по делу  новый судебный акт.

По мнению заявителя  жалобы,   в  проверяемом  периоде им обоснованно  применялась  система  налогообложения  в  виде единого  налога  на  вмененный доход, т.к.  налогоплательщиком  были  представлены  все необходимые    правоустанавливающие  документы  на  спорные  торговые  помещения,  подтверждающие, что  площадь торгового  зала  по каждому  магазину  не  превышает  150 кв.м,  поэтому  судом первой  инстанции  сделаны  выводы, не  соответствующие  фактическим  обстоятельствам  дела.

Обществом  представлено  также «Дополнение к  апелляционной жалобе», в  котором заявитель жалобы уточнил  свою позицию  по  делу.

При этом  Общество считает, что  решение суда первой инстанции  принято с  нарушением  норм  материального  права и  при неверной  оценке фактических обстоятельств дела,  поэтому подлежит отмене.

Инспекция и  третье лицо  представили отзыв на жалобу, в  которых  против  доводов  налогоплательщика  возражают, просят решение суда оставить без  изменения.

Подробно позиции  сторон изложены в жалобе, в  «Дополнении к  апелляционной жалобе», и в  отзывах на  жалобу.

В судебном заседании  представители сторон и третьего лица поддержали свои  позиции по рассматриваемому спору.

Законность решения  Арбитражного суда Республики Коми проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела  и установлено судом первой  инстанции, Инспекцией в  отношении Общества  проведена выездная налоговая проверка, по результатам  которой составлен акт  от 06.06.2011.

30.06.2011  Инспекцией принято  решение  №12-37/18 «О привлечении  к  ответственности за совершение налогового правонарушения», согласно которому Обществу доначислено к уплате:

- налогов  -  13 582 868 руб.,

- пени - 4 958 427 руб.,

- налоговых санкций   - 861 583,52 руб.

Налогоплательщик с  решением Инспекции не  согласился и обжаловал его в  УФНС России по  Республике  Коми.

Решением  вышестоящего налогового  органа  от 12.09.2011  №446-А решение Инспекции  было  оставлено без изменения.

Общество с  решением Инспекции не согласилось и обратилось с заявлением в суд.

Арбитражный суд Республики Коми, руководствуясь  статьями 20,  346.13,  346.15,  346.18,  346.26,  346.27,  статьями 68 и 71 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, определением Конституционного Суда Российской  Федерации от 04.12.2003  №441-О,  Законом  Российской Федерации от 22.03.1991  №948-1,  Федеральными законами от 26.07.2006  №135-ФЗ,   от 26.12.1995  №208-ФЗ  и от 08.02.1998  №14-ФЗ, постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006  №53,    заявленные  ООО «Ассорти»  требования  в части  единого  налога на вмененный  доход  признал необоснованными. При этом суд первой  инстанции   указал,  что  разделение  магазинов   на отделы  площадью не более 150 кв.м  и заключение соответствующих договоров аренды (субаренды) произведено Обществом  формально (без внесения конструктивных изменений в планировку зданий, позволяющих разделить их на отдельные магазины) и исключительно с целью возможности применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Второй арбитражный  апелляционный суд, изучив  доводы  жалобы, дополнений к жалобе, отзывы  на жалобу, заслушав  представителей  сторон и третьего лица,  исследовав материалы дела, не нашел оснований для отмены или изменения решения  суда  в обжалуемой части исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в том числе и в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала  не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Для целей применения  главы 26.3 НК  РФ  розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого ЕНВД не применяется.

Понятие «торговля» в НК  РФ  не определено,  поэтому   согласно  пункту  1 статьи 11 НК  РФ   институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ,  применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

В соответствии с ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения», (утвержден  постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 № 242-ст,  далее - ГОСТ Р51303-99) торговля - это вид предпринимательской деятельности, связанный с куплей-продажей товаров и оказанием услуг покупателям.

Розничная торговля - торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Перечень  услуг  розничной  торговли   определен в  пункте 4  ГОСТ Р 51304-99 «Услуги розничной  торговли. Общие требования» (утвержден постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 № 243-ст) и  включает в себя  реализацию товаров, оказание помощи покупателю в совершении покупки и при ее использовании, информационно-консультационные услуги, создание удобств покупателям. Процесс услуги реализации товаров состоит из следующих основных этапов: формирование ассортимента, приемка товаров, обеспечение хранения, предпродажная подготовка, выкладка товаров, предложение товаров покупателю, расчет с покупателем, отпуск товара.

Таким образом, розничная торговля предполагает наличие товара и одновременное оказание  вышеуказанных услуг в совокупности.

Из  положений статей 346.26 и 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации  следует,  что для целей применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход все объекты организации торговли разделены на объекты, расположенные в стационарной торговой сети, и объекты нестационарной торговой сети. Стационарная торговая сеть, в свою очередь, подразделяется на стационарную торговую сеть, имеющую торговые залы, и стационарную торговую сеть, не имеющую торговых залов.

Стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Стационарная  торговая сеть, не  имеющая  торговых  залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

  Магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Кроме того, согласно ГОСТ Р 51303-99 под магазином понимается специально оборудованное стационарное здание или его часть, предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения и подготовки товара к продаже.              

При осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, используется физический показатель - площадь торгового зала (в квадратных метрах) (статья 346.29 НК РФ).

Согласно статье 346.27 НК  РФ  под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной  торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и  планировке помещений  такого  объекта, а также информацию, подтверждающую  право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы,  схемы,  экспликации,  договор  аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей  на  открытой площадке и  другие документы).

Из анализа указанных  выше  норм  права (с  учетом  положений статьи 346.29 НК  РФ)  следует,  что   система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход является льготной и может применяться только хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

В соответствии с пунктами 1, 3, 7, 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 12.10.2006  №53  судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается уменьшение размера