Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 23.07.2014 по делу n А82-13734/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

по всем существенным условиям договора; существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случае передачи разногласий, возникших при заключении  договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.     

На основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации истец передал для урегулирования в судебном порядке следующих пунктов договора (с учетом уточнения исковых требований): 3.1.23, 4.3, 4.4, 9.3, Приложение №4 к договору.

В силу пункта 3 статьи 441 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В рассматриваемом споре истец и ответчик находятся в правоотношениях по оказанию Предприятием услуг по подаче тепловой энергии и теплоносителя, а также по поставке Компанией тепловой энергии в целях компенсации потерь. Таким образом, между сторонами возник спор по урегулированию смешанного договора, содержащего элемента договора оказания услуг и договора поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь.

Отношения по теплоснабжению регулируются как общими положениями Гражданского кодекса Российской Федерации (в частности статьями 539 - 544 Гражданского кодекса Российской Федерации), так и специальными нормами о теплоснабжении.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении»  (далее – Закон о теплоснабжении)  определено, что потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения. Договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (пункты 1, 3 статьи 15).

В соответствии с пунктом 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 (далее – Правила № 808) договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя между единой теплоснабжающей организацией (поставщиком) и теплосетевыми организациями (покупателями) в целях компенсации потерь заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены пунктами 45 - 53 настоящих Правил, с учетом положений настоящего раздела.

По договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Передача тепловой энергии в силу статьи 17 Закона о теплоснабжении осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией.

В силу части 2 статьи 17 Закона о теплоснабжении по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги. Договор оказания услуг по передаче тепловой энергии является обязательным для заключения теплосетевыми организациями. Порядок заключения и исполнения такого договора устанавливается правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (часть 3 статьи 17 Закона о теплоснабжении).

Согласно пунктам 5 и 6 части 4 статьи 17 Закона о теплоснабжении существенными условиями договора оказания услуг по передаче тепловой энергии являются расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей; порядок обеспечения доступа сторон договора или, по взаимной договоренности, другой организации к тепловым сетям и приборам учета.

Пунктом 74 Правил № 808 также регламентировано, что существенным условием договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, среди прочих, является расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей.

Таким образом, условие  о распределении потерь должно быть согласовано сторонами, а в случае отсутствия такого соглашения сторон подлежит урегулированию в судебном порядке.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 утверждены Правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (далее – Правила № 1034), действующие с 29.11.2013 (в момент принятия решения судом).

Пунктом 128 Правил № 1034 определено, что распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:

а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);

б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Стороны не пришли к согласию относительно редакции пункта 4.3. договора, при этом Компания полагает, что предлагаемая ею редакция данного пункта относится к исполнению договора поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь, а Предприятием настаивает на том, что данным пунктом должно быть урегулировано существенное условие о распределении потерь тепловой энергии.

Суд апелляционной инстанции при принятии постановления исходит из того, что определение объема потерь необходимо как для исполнения обязательств как по договору поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь, так и по договору оказания услуг по передаче, отношения по которым регулируются спорным договором, при этом рассматриваемый договор существенного условия о распределении потерь тепловой энергии не содержит, что признала Компания в судебном заседании суда апелляционной инстанции.

Между тем, в силу пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Проанализировав предлагаемые сторонами формулировки, суд приходит к выводу о том, что ни одна из них не может быть принята как не соответствующая в полном объеме вышеприведенным положениям пункта 128 Правил № 1034 о распределении потерь.

Так, редакция, предлагаемая Компанией, предполагает не распределение потерь тепловой энергии, а принятие их в объеме нормативных технологических потерь, утвержденных Министерством энергетики Российской Федерации с корректировкой на фактические условия работ системы в течение расчетного периода, что исключает применение того расчетного алгоритма, который вытекает из пункта 128 Правил № 1034.

Редакция же Предприятия, отсылающая к приложению № 4 (т. 1 л.д. 54-60), как обоснованно указала Компания, предусматривает их распределение между владельцами сетей пропорционально объему сетей без разделения на нормативные и сверхнормативные, что не соответствует подходу к распределению, изложенному в пункте 128 Правил № 1034.

С учетом того, что в настоящее время вопрос о распределении потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя урегулирован принятым в ноябре 2013 года постановлением № 1034, что не учитывалось сторонами договора при согласовании его условий, при этом предлагаемые Предприятием и Компанией формулировки не могут быть признаны направленными на конкретизацию установленных Правилами № 1034 положений, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изложения пункта 4.3. договора в редакции пункта 128 Правил № 1034.

Ввиду недостижения сторонами согласия и в части распределения сверхнормативных потерь, пункт 4.4 договора также подлежит изложению в редакции пункта 129 Правил № 1034, предполагающему распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями, а именно распределение в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Принимая во внимание установление пунктами 4.3. и 4.4. договора порядка распределения потерь, приложение № 4 к договору, касающееся в редакции истца корректировки потерь  тепловой энергии, теплоносителя в тепловых сетях исполнителя (т. 1 л.д. 52-53), а в редакции ответчика – распределения потерь (т. 1 л.д. 54-60) подлежит исключению из договора. Пункт 9.3. договора при исключении соответствующего приложения № 4 смысловой нагрузки не имеет.

Суд считает необходимым отметить, что спорные вопросы применения законодательно предусмотренной методики распределения потерь могут разрешаться сторонами на стадии исполнения договора, при этом стороны не лишены возможности конкретизировать порядок определения отдельных составляющих расчета.

В части оспариваемой заявителем редакции пункта 3.1.23 договора суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о принятии редакции ответчика. Рассматривая доводы заявителя в указанной части, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Истец предлагал включить в текст договора пункт 3.1.23 в следующей редакции: «При наличии приборов учета тепловой энергии, теплоносителя, установленных на теплоисточниках Заказчика, до 1-ого числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять Исполнителю отчет за подписью уполномоченного лица о теплопотреблении по установленной форме, прилагаемой к «Акту допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии и теплоносителя», оформляемого Заказчиком и Исполнителем», мотивировав данную редакцию необходимостью проверки выставляемых ответчиком счетов на тепловые потери в целях подписания актов.

Ответчик, не согласившись с предложенной редакцией пункта 3.1.23, указал, что данный пункт должен быть изложен следующим образом: «Предоставлять Исполнителю не позднее 1-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным, сведения о фактических среднемесячных значениях температуры сетевой воды в подающем и обратном трубопроводах по каждой тепломагистрали от теплоисточников Заказчика».

Обжалуя решение суда в части принятой судом редакции пункта 3.1.23, заявитель в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не приводит ссылок на нормативные правовые акты, которые предоставляют ему право требовать от ответчика отчет по показаниям приборов учета источников теплоты, а также не мотивирует, какие именно параметры, содержащиеся в данном отчете, необходимы ему для исполнения договора.

Поскольку нормы права не предусматривают обязательность представления исполнителю показаний приборов источника теплоты, данное условие может