Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.10.2010 по делу n А74-2077/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«08» октября 2010 года

Дело №

А74-2077/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «01» октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен  «08» октября 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Борисова Г.Н., Демидовой Н.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Кедр»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия от «30» июля 2010 года по делу № А74-2077/2010, принятое судьей Тутарковой И.В.,

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия (далее – инспекция, заявитель, административный орган) обратилась в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Кедр» (далее – общество, ООО «Кедр», ответчик) к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях ( далее КоАП) за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 30.07.2010 заявленные требования удовлетворены, общество с ограниченной ответственностью «Кедр» привлечено к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 КоАП, назначено административное наказание в виде штрафа в размере 40 000 руб.

Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой с решением от 30.07.2010 не согласно, поскольку общество не осуществляет деятельность по организации азартных игр, субъектом ответственности является доверитель по агентскому договору – ООО «Росбет».

Инспекция представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором решение от 30.07.2010 считает законным и обоснованным.

Стороны в судебное заседание не явились, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом, что подтверждается почтовыми уведомлениями №№ 66013602957401, 66013602957418. Инспекция представила ходатайство о рассмотрении дела в ее отсутствие. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие сторон.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

ООО «Кедр» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 29.09.2004 Межрайонной инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 4 по Республике Хакасия за основным государственным регистрационным номером 1041904001875 (свидетельство о государственной регистрации серии 19 №0440185).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 24.06.2010 основным видом деятельности общества является охота и разведение диких животных, включая предоставление услуг в этих областях.

Старшим государственным налоговым инспектором отдела выездных налоговых проверок Чекиня Н.В., государственным налоговым инспектором Шабановой Е.Л., помощником прокурора г. Саяногорска Ярош Ю.А. в присутствии менеджера Шубкиной И.О. 07.05.2010 проведена проверка организатора (оператора, распространителя) лотереи по адресу: г. Саяногорск, ул. Металлургов, д. 25, на предмет выполнения предписания налогового органа от 13.04.2010 о прекращении незаконной деятельности на основании поручения от 07.05.2010 № 6, выданного заместителем начальника налогового органа Коневой С.В.

По результатам проверки составлен акт от 07.05.2010 № 2 проверки лицензионных требований и условий по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе и тотализаторе.

Согласно протоколу осмотра от 07.05.2010 по адресу: г. Саяногорск, ул. Металлургов, д. 25 расположено отдельно стоящее капитальное кирпичное нежилое здание, принадлежащее индивидуальному предпринимателю Кононову А.В. По договору аренды от 15.09.2009 № 7 данное здание передано ООО «Кедр» в пользование. На наружной стене здания при входе в помещение расположена вывеска «Букмекерская контора «Казбек». Помещение имеет три сообщающихся между собой отсека, отделенных друг от друга временными перегородками. Помещение, предназначенное для приема ставок, оборудовано стойкой, за которой сидит букмекер. Рабочее место букмекера оборудовано компьютером с выходом в «Интернет». В помещении установлен монитор, на котором отображается линия текущих спортивных событий и коэффициенты ставок, на журнальном столике в распечатанном виде лежит линия текущих спортивных событий. 07.05.2010 в 15 часов 30 минут «Интернет» был отключен, ставки принимались после включения «Интернет». Карточка была выдана.

Инспекцией проведен опрос клиента и работников ответчика (протоколы опроса от 07.05.2010).

Уведомлением от 12.05.2010 № 12-40/07484, № 12-40/07485 руководитель общества  приглашен 19.05.2010 в 14 ч. 00 мин. в налоговый орган для составления протокола об административном правонарушении в отношении ООО «Кедр». Данные уведомления получены законным представителем общества 18.05.2010, что подтверждается почтовыми уведомлениями от 12.05.2010 № 03366, № 03367.

Старшим государственным налоговым инспектором Чекиня Н.В. составлен протокол от 19.05.2010 № 12 об административном правонарушении, в соответствии с которым 07.05.2010 в 15 часов 45 минут в пункте приема ставок и выплате выигрышей, расположенном по адресу г. Саяногорск, ул. Металлургов, д. 25, букмекерская контора «Казбек», в качестве ставки на спортивное событие (футбольный матч между командами «Радиан-Байкал»- «Мостовик-Приморье») приняты наличные деньги в размер 100 руб. от участника игры Пластун Б.И. Во время проверки предоставлена копия лицензии с указанием адресов осуществления букмекерской деятельности: г. Иваново, ул. Почтовая, д. 3, г. Смоленск, ул. Шевченко, д. 65. Административный орган пришел к выводу о нарушении обществом части 9 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ), пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 № 451.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения административного органа в Арбитражный суд Республики Хакасия в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП для привлечения общества к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 123 Конституции Российской Федерации, статей 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на ос­нове состязательности и равенства сторон.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного про­цессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно до­казать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Россий­ской Федерации, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственно­сти арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, в том числе, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имеются ли основания для при­влечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен про­токол, а также определяет меры административной ответственности.

Соблюдение процедуры составления протокола об административном правонарушении и наличие полномочий административного органа на составление протокола об административном правонарушении установлено судом первой инстанции и обществом не оспаривается.

Срок привлечения к административной ответственности судом первой инстанции не нарушен.

Согласно статье 2.1 КоАП администра­тивным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) фи­зического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонаруше­ниях установлена административная ответственность.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП предусмотрена административная ответственность за осуществление  предпринимательской деятельности  без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в виде административного штрафа для юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Привлекая общество к административной ответственности, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что в действиях (бездействии) общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП, по следующим основаниям.

В силу статьи 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю; лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно части 1 статьи 7 Закона о лицензировании на каждый вид деятельности, указанный в пункте 1 статьи 17 настоящего Федерального закона, предоставляется лицензия. Вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Закона о лицензировании деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Законом № 244-ФЗ, устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В соответствии со статьей 4 Закона № 244-ФЗ организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; букмекерская контора - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

В силу частей 1 и 4 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Согласно части 1 статьи 6 Закона № 244-ФЗ организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.

В соответствии с частями 1  и 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой. Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Из содержания изложенных норм права следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может осуществляться исключительно на основании лицензии.

В соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 16 Закона № 244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

Для соответствующих лицензиатов срок действия выданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и действующих на день вступления в силу настоящего Федерального закона лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений продлевается до 30 июня 2009 года вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях.

Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона выдача новых лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари прекращается, за исключением выдаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

С учетом изложенного, с 01.07.2009 лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных