Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.04.2011 по делу n А33-16916/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

розничной продажи) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. В соответствии с пунктом 9 указанного Положения показатели, используемые для учета объемов производства и оборота (за исключением розничной продажи) продукции, фиксируются организациями в журнале учета объемов производства и оборота, за исключением розничной продажи и (или) использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в соответствии с порядком его заполнения, утвержденным Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка.

Согласно абзацу 3 пункта 2 статьи 8 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» оборудование для учета объема оборота и (или) использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции должно быть оснащено техническими средствами фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в ЕГАИС, включающими в себя средства защиты информации, предотвращающие искажение и подделку фиксируемой и передаваемой информации.

В силу части 1 статьи 26 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается, в том числе, оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, информация о которых не зафиксирована в единой государственной автоматизированной информационной системе, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 настоящего Федерального закона.

Пунктом 2.1 статьи 8 названного Федерального закона предусмотрено, что указанное в абзаце третьем пункта 2 настоящей статьи требование не распространяется, в частности, на учет объема закупки, хранения и поставки алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением учета объема закупки, хранения и поставки указанной продукции в организациях, осуществляющих производство на территории Российской Федерации и (или) ввоз на территорию Российской Федерации алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Из смысла приведенных выше норм следует, что оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции разрешен только после фиксации информации о данной продукции в ЕГАИС. При этом обязанность внесения необходимых сведений в ЕГАИС возлагается на производителя соответствующей продукции. Способов проверки наличия необходимых сведений в ЕГАИС действующим законодательством не предусмотрено, также отсутствует и обязанность покупателя по проверке указанных сведений.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что административный орган не обосновал наличие события вменяемого обществу с ограниченной ответственностью «АСТУР» административного правонарушения, не представило достаточных доказательств, подтверждающих наличие в действиях общества признаков административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статье 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как следует из содержания статей 2.1, 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в целях установления состава правонарушения необходимо установить наличие четырех элементов: объекта правонарушения, объективной стороны правонарушения, субъекта правонарушения, субъективной стороны правонарушения.

В соответствии со статьей 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административных правонарушениях выяснению подлежат:

- наличие события административного правонарушения;

- лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность;

- виновность лица в совершении административного правонарушения;

- обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

- характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;

- обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;

- иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Данные обстоятельства подлежат доказыванию путем представления административным органом соответствующих доказательств.

В силу статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, устанавливаются на основании фактических данных, являющихся доказательствами по делу об административном правонарушении. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии с частью 1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол. В соответствии с частью 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются, в том числе место совершения и событие административного правонарушения, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

По смыслу статей 26.2, 28.2, 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, факт совершения административного правонарушения (его событие) устанавливается именно протоколом об административном правонарушении.

В протоколе об административном правонарушении от 28.06.2010 № 543 указано следующее: в соответствии с пунктом 1 статьи 14, пунктом 2 статьи 8, статьи 26 Федерального Закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», Правил функционирования ЕГАИС, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.08.2006      № 522 на общество с ограниченной ответственностью «АСТУР», как участника правоотношений в сфере оборота алкогольной продукции, возлагается обязанность устанавливать при осуществлении оборота алкогольной продукции факт фиксации сведений об этой продукции в ЕГАИС, при этом как о ее производстве, так и об обороте, принимая для этого все возможные меры, в частности путем запроса соответствующей информации у поставщика (производителя) алкогольной продукции, в Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка. Однако, обществом с ограниченной ответственностью «Вино-водочная компания» (производитель алкогольной продукции) в ЕГАИС не была зафиксирована информация об объемах водки, произведенной им в 4 квартале 2009 года и 1 квартале 2010 года. Часть такой продукции была поставлена производителем в адрес общества с ограниченной ответственностью «Русское застолье» в дальнейшем приобретена у них обществом с ограниченной ответственностью  «АСТУР» на основании договора поставки от 08.08.2006 №186. Приобретенная продукция была реализована обществом с ограниченной ответственностью «АСТУР». Осуществляя оборот алкогольной продукции, информация о производстве которой не была зафиксирована в ЕГАИС, обществом с ограниченной ответственностью «АСТУР» не предпринимались меры по установлению факта ее фиксации в ЕГАИС, что свидетельствует о наличии вины в допущении нарушения.

При этом описание самого события административного правонарушения и каких-либо конкретных действий (бездействия) общества с ограниченной ответственностью «АСТУР», которые повлекли вменяемое нарушение, в протоколе отсутствует. В протоколе не отражены конкретные обстоятельства, свидетельствующие об обороте обществом с ограниченной ответственностью «АСТУР» спорной алкогольной продукции.

Недостатки протокола об административных правонарушениях не могут быть компенсированы иными документами, составленными в ходе производства по делу об административных правонарушениях. В силу конституционного принципа разделения властей на суд не возложена обязанность по устранению допущенных административным органом нарушений при вынесении постановления по делу об административном правонарушении.

Статьей 26 Федерального Закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» запрещается оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодерджащей продукции, информация о которых не зафиксирована в ЕГАИС.

Вместе с тем, в протоколе об административном правонарушении отсутствуют сведения о конкретной алкогольной продукции, не включенной в ЕГАИС, о конкретной алкогольной продукции, реализованной ответчику, о конкретной алкогольной продукции, реализованной ответчиком третьим лицам. В протоколе не указано место и время совершения административного правонарушения.

Таким образов, административным органом не представлены какие-либо иные доказательства, подтверждающие, что именно алкогольная продукцию, не включенной в ЕГАИС, реализовывалась обществом с ограниченной ответственностью «АСТУР» в период с 30.08.2010 по 22.09.2010; что алкогольная продукция, приобретенная у общества с ограниченной ответственностью «Русское застолье», ранее принадлежала обществу с ограниченной ответственностью «Вино-водочная компания», была произведена в 4 квартале 2009 года и 1 квартале 2010 года.

При таких обстоятельствах административным органом не доказано наличие в действиях общества с ограниченной ответственностью «АСТУР» признаков объективной стороны вменяемого правонарушения, следовательно, не доказано наличие состава административного правонарушения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.

Кроме того, судом первой инстанции обоснованно установлены допущенные административным органом существенные нарушения порядка составления протокола об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Перечисленные требования призваны обеспечить соблюдение процессуальных гарантий лица, привлекаемого к административной ответственности, так как без их предоставления дело об административном правонарушении не может быть признано всесторонне, полно и объективно рассмотренным.

Следовательно, протокол об административном правонарушении составляется при непосредственном участии лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении (законного представителя юридического лица). В отсутствие указанного лица протокол может быть составлен лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица (законного представителя юридического лица) о месте и времени составления протокола об административном правонарушении.

В пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.03 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» указано, что суду при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа.

Из материалов дела следует, что при составлении протокола об административном правонарушении от 01.11.2010 № 02-08/11 в качестве представителя общества с ограниченной ответственностью «АСТУР» присутствовал исполнительный директор Герасимов П.А.

В силу части 2 статьи 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в Постановлении от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», в целях Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (часть 2 статьи 25.4 КоАП РФ).