Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.05.2011 по делу n А33-16130/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

31 мая 2011 года

Дело №

А33-16130/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 мая 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – судьи Демидовой Н.М.,

судей: Борисова Г.Н., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии представителей:

открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (заявителя) – Исаевой Т.С., на основании доверенности от 30.09.2010, паспорта;

Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ответчика, государственного органа) – Мироненко Т.Г., на основании доверенности от 11.01.2011 № 5, служебного удостоверения;

общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» (третьего лица) – Пустынского Д.В., на основании доверенности от 17.01.2011 № 07, паспорта,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю и общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» на решение Арбитражного суда Красноярского края от 28 февраля 2011 года по делу № А33-16130/2010, принятое судьей Фроловым Н.Н.,

установил:

открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (ОГРН 1051901068020, ИНН 1901067718) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ОГРН 1022402675965, ИНН 2466009115) о признании недействительными решения от 25.08.2010 по делу № 204-10-10 и предписаний от 25.08.2010 № 204-10-10.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 03.11.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено общество с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» (ОГРН 1022401804182).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 февраля 2011 года решение от 25.08.2010 и предписание № 204-10-10 о недопущении действий, которые могут явиться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства от 25.08.2010 (от 24.08.2010 № 11418, 11419), вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю в отношении открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» признаны недействительными.

Не согласившись с данным решением, Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю и общество с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят обжалуемое решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт. Считают, что действия открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» по требованию передачи денежных средств за присоединение к тепловым сетям генерирующей организации, при наличии отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, противоречат действующему законодательству и ущемляют интересы общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина». В апелляционных жалобах антимонопольный орган и третье лицо ссылаются на следующие доводы:

- общество с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина», как собственник здания, не должно нести расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения либо проведению мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной  способности сети для подключения к сетям открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)», поскольку здание присоединено и снабжается отоплением и горячим водоснабжением централизовано от ТЭЦ; заявитель не оспаривает факт, что тепловая сеть, примыкающая к объекту общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» существует, не демонтирована, мощность объекта не была распределена;

- вывод суда первой инстанции о наличии преддоговорного спора при заключении договора на подключение объекта общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» к сетям открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» и при истребовании последним платы за такое подключение не соответствует фактическим обстоятельствам дела и нормам материального права; вывод суда первой инстанции о том, что антимонопольный орган в отсутствие судебной процедуры, предусмотренной для рассмотрения преддоговорных споров, принял решение о правах и обязанностях сторон договора на подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, существенные условия которого, права и обязанности сторон определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации, противоречит Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства»;

- необоснованным является вывод суда первой инстанции о том, что факт исправления опечатки в резолютивной части оспариваемых решения и предписания определениями антимонопольного органа не является основанием для устранения порока указанных правовых актов.

Открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзывах на апелляционные жалобы.

В судебном заседании представители антимонопольного органа и третьего лица поддержали требования апелляционных жалоб, сослались на изложенные в них доводы.

Представитель заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы не признал, поддержал доводы, изложенные в отзывах на апелляционные жалобы, просил суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривалась в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

25.12.1999 было зарегистрировано право собственности общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» на здание, расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Вавилова, д. 88 «а» (договор купли продажи от 28.10.1999). В соответствии с передаточным актом к договору купли продажи от 28.10.1999 указанное здание приобретено с централизованной системой отопления, находящейся в исправном состоянии. Согласно справке федерального государственного учреждения «КрасТехИнвентаризация» (от 14.10.2002 исх. № 7835) осуществлена переадресация вышеуказанного здания с присвоением адреса: г. Красноярск, пр. Красноярский рабочий, д. 71 «д».

Открытым акционерным обществом «Красноярскэнерго» (правопредшественником открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)») обществу с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» выдано разрешение от 29.06.2005 № 211-21-3-513 на теплоснабжение здания, расположенного по адресу: г. Красноярск, пр. им. газ. Красноярский рабочий, 71д, сроком действия до 01.07.2007. На основании указанного разрешения открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» выдало обществу с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» технические условия от 07.05.2007 № 102Т-Л13 с тепловой нагрузкой 0,1019 Гкал/час.

Общество с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» обратилось к открытому акционерному обществу «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» с письмом от 29.06.2007 № 569, с просьбой о продлении ранее выданного разрешения на подключение к тепловым сетям до конца 2008 года. В ответ на указанное письмо открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» информировало общество с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» письмом от 26.07.2007 № 211-21-3-450 «О возможности теплоснабжения здания по пр. Красноярский рабочий, 71 «д», в котором уменьшило разрешенную ранее тепловую нагрузку с 0,1019 Гкал/час до 0,09834 Гкал/час. В письме открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» указало, что подключение объекта к тепловым сетям будет возможно после реализации инвестиционной программы общества, информация о плате за подключение будет предоставлена дополнительно.

В дальнейшем открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» информировало общество с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» о прекращении обязательства организации, выдавшей технические условия (письма от 31.07.2008 исх. № 221-21-855, от 09.11.2009 исх.           № 211-21-1208, от 04.12.2009 исх. № 211-21-3-1341). В свою очередь общество с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» обращалось в открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» с просьбами о продлении технических условий и аннулировании писем о прекращении обязательств генерирующей компании (от 08.08.2008 исх. № 438, от 08.08.2008 исх. № 440, от 23.11.2009 исх.  № 1181).

Открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» письмами от 08.09.2008 исх. № 211-21-3-1096, от 04.12.2009 исх. № 211-21-3-1341  подтвердило свое согласование на теплоснабжение здания по адресу: г. Красноярск,                     пр. Красноярский рабочий, 71 «д» с тепловой нагрузкой 0,09834 Гкал/час, при этом указав, что тариф за подключение объекта общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» составляет 5 871,37 тыс. рублей за 1 Гкал/час (без НДС).

В письмах открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (от 29.06.2007 исх. № 569, от 08.09.2008 № 211-21-3-1096, от 04.12.2009         № 211-21-3-1341) также указано, что подключение к тепловым сетям будет возможно после реализации инвестиционной программы открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Красноярска на 2007-2010 годы на основании заключенного договора о подключении. Обязательства открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» по обеспечению подключения объекта к тепловым сетям прекращаются, если в течении 1 года с даты получения данного письма правообладатель не обратится с заявлением о подключении объекта к тепловым сетям.

01.07.2008 открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» составило акт № 201-53/075 в котором зафиксировано обследование системы отопления и горячего водоснабжения объекта общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина», в акте также отражены замечания, которые необходимо было устранить.

Указанные замечания были устранены обществом с ограниченной ответственностью «МКС плюс», которое 03.07.2008 обратилось в открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» с просьбой направить инспектора для проведения технического осмотра и выдачи акта готовности внутриплощадных и внутридомовых сетей и оборудования объекта общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина».

03.07.2008 открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» и общество с ограниченной ответственностью «МКС плюс» составили совместный акт, подтверждающий выполнение обществом с ограниченной ответственностью  «МКС плюс» работ по санации системы отопления объекта общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина».

В соответствии с актом от 28.07.2008 № 201-20/П45, составленным открытым акционерным обществом «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)», тепловые сети, присоединенные к зданию общества с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина» были промыты и заполнены теплофикационной водой.

Общество с ограниченной ответственностью Издательско-полиграфический комплекс «Платина», полагая, что открытым акционерным обществом «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» нарушается антимонопольное законодательство, обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 25.08.2010 по делу № 204-10-10 действия открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» по требованию передачи денежных средств, изложенные в письмах от 29.06.2007 исх. № 569, от 08.09.2008 № 211-21-3-1096, от 04.12.2009          № 211-21-3-1341, за присоединение к тепловым сетям генерирующей организации, в условиях наличия такого присоединения, признаны нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Предписанием № 204-10-10 о недопущении действий, которые могут явиться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства от 25.08.2010 (от 24.08.2010 № 11418) открытому акционерному обществу «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» предписано в срок до 15.10.2010 года внести изменения в письма от 29.06.2007 исх. № 569, от 08.09.2008 № 211-21-3-1096, от 04.12.2009 № 211-21-3-1341), в части исключения всех абзацев, кроме первого в котором указано: «Теплоснабжение нежилого здания по пр. Красноярский рабочий, 71 «д» с тепловой нагрузкой 0,09834 Гкал/час, в том числе отопление 0,09353 Гкал/час, горячее водоснабжение 0,00481 Гкал/час согласовывается от источников централизованного теплоснабжения»,