Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011 по делу n А33-1005/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«23» июня 2011 года

Дело №

А33-1005/2011

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «16» июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен  «23» июня 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Бычковой О.И., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сызранцевой И.А.

при участии:

от заявителя (Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району                              г. Красноярска): Лебедева С.В., представителя по доверенности №2.4-23 от 15.02.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска

на решение Арбитражного суда Красноярского края от «05» апреля 2011 года по делу                         № А33-1005/2011, принятое  судьей  Чурилиной Е.М.,

установил:

инспекция Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска (далее – инспекция, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Байкалова Юрия Николаевича (далее -  предприниматель, ответчик, (ИНН 246001327850, ОГРН 304246030900132) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 05 апреля 2011 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой с решением от 05 апреля 2011 года не согласна, поскольку из определения, приведенного в пункте 8 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», следует, что проведение лотереи включает в себя осуществление мероприятий по подготовке лотереи, начиная с изготовления лотерейных билетов, специального оборудования  и т.п., а не только проведение розыгрыша призов, в связи с чем днем проведения лотереи является 05.12.2010 согласно Порядку проведения розыгрыша, утвержденному предпринимателем 01.12.2010.

Предприниматель в судебное заседание не явился, о времени и месте его проведения извещен надлежащим образом путем направления определения и размещения информации на сайте Третьего арбитражного апелляционного суда http://www.3aas.arbitr.ru. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие предпринимателя.

Инспекцией заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства - ответа Администрации г. Красноярска на запрос ИФНС России по Центральному району города Красноярска о направлении уведомления индивидуальным предпринимателем Байкаловым Ю.Н. о проведении розыгрыша (стимулирующей лотереи).

В соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства отклонено судом апелляционной инстанции, поскольку инспекция не доказала невозможность представления указанного доказательства в суд первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Индивидуальный предприниматель Байкалов Ю.Н. зарегистрирован в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей за основным государственным регистрационным номером 304246030900132.

На основании поручения заместителя начальника инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска от 27.12.2010 № 1048 административным органом проведена проверка соблюдения индивидуальным предпринимателем Байкаловым Ю.Н. законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт.

В ходе проверки должностным лицом административного органа составлен акт проверки выполнения требований Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» от 27.12.2010 № 027302, акт о проверке наличных денежных средств кассы от 27.12.2010 № 027302, протокол изъятия вещей и документов от 09.09.2010, вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении от 27.12.2010, в котором зафиксировано следующее.

В рекламно-информационном еженедельнике «Шанс» № 50 от 26.12.2010 (на странице 28) указаны сведения о проводимом новогоднем розыгрыше призов от индивидуального предпринимателя Байкалова Ю.Н. (компания «Лигранд») по адресам: г. Красноярск, ул. Брянская, 282, МЕГА-склад, ул. Шахтеров 61, магазин «Армада», ул. Шахтеров 65, магазин «Континент», предлагающего с покупкой товаров на 5000 рублей получить купон для участия в розыгрыше призов. Акция проходит с 05.12.2010 по 04.02.2011. Условия акции: за каждые 5000 руб. покупки выдается 1 купон. В розыгрыше принимают участие все покупатели, совершившие покупку в фирменных отделах «Лигранд» в период с 05.12.2010 по 05.02.2011, и пришедшие на розыгрыш 05.02.2011.

Документы, подтверждающие законность проведения стимулирующей лотереи, административному органу не представлены, уведомление в уполномоченный орган о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов предпринимателем не направлялось.

Усмотрев в действиях индивидуального предпринимателя Байкалова Ю.Н. состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 КоАП, должностным лицом административного органа составлен протокол об административном правонарушении от 28.12.2010 № 1018, в котором отражен факт проведения стимулирующей лотереи без направления в установленном порядке уведомления.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения административного органа в Арбитражный суд Красноярского края с рассматриваемым заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 123 Конституции Российской Федерации, статей 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на ос­нове состязательности и равенства сторон.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Россий­ской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственно­сти арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, в том числе, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имеются ли основания для при­влечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен про­токол, а также определяет меры административной ответственности.

Соблюдение процедуры составления и наличие полномочий административного органа на составление протокола об административном правонарушении установлено судом первой инстанции и предпринимателем не оспаривается.

Инспекция обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП, за проведение стимулирующей лотереи без представления уведомления в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или в уполномоченный орган местного самоуправления о проведении стимулирующей лотереи.

Отказывая в удовлетворении заявленных инспекцией требований о привлечении предпринимателя  к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что налоговым органом не доказано событие вменяемого предпринимателю административного правонарушения, по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 14.27 КоАП проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно статье 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон № 138-ФЗ):

лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

призовой фонд лотереи - совокупность денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи;

розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши;

проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Согласно части 3 статьи 3 Закона № 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на:

1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи;

2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Частью 1 статьи 7 Закона № 138-ФЗ определено, что право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи (часть 3 статьи 7 Закона № 138-ФЗ).

Из содержания изложенных норм права следует, что для привлечения предпринимателя к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП за проведение стимулирующей лотереи без представления соответствующего уведомления необходимо доказать наличие совокупность обстоятельств, свидетельствующих о фактическом проведении стимулирующей лотереи, в том числе:

- наличие призового фонда (совокупности денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи), сформированного за счет средств организатора лотереи;

- наличие договора между организатором лотереи и участником лотереи, оформленного выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

- проведение организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи розыгрыша призового фонда лотереи с использованием лотерейного оборудования на основании принципа случайного определения выигрышей;

- выплата, передача или предоставление выигрышей участникам лотереи,

- отсутствие уведомления  в соответствующем уполномоченном органе,

а также  установить день проведения стимулирующей лотереи в целях установления факта проведения стимулирующей лотереи без соответствующего уведомления в установленный частью 3 статьи 7 Закона № 138-ФЗ срок.

С учетом изложенных определений «лотерея», «стимулирующая лотерея», «проведение лотереи», «розыгрыш призового фонда лотереи», положений части 3 статьи 7 Закона № 138-ФЗ суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что вывод суда первой инстанции о том, что  днем проведения лотереи следует считать день фактического проведения лотереи ( розыгрыша призового фонда лотереи) является правильным.

Согласно протоколу об административном правонарушении от 28.12.2010 № 1018 уведомление в уполномоченный орган о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов индивидуальным предпринимателем Байкаловым Ю.Н. не направлялось. Вместе с тем, из протокола об административном правонарушении следует, что инспекцией не устанавливался день проведения предпринимателем стимулирующей лотереи; а также факт нарушения срока представления соответствующего уведомления, установленного частью 3 статьи 7 Закона  № 138-ФЗ срок ( в какой срок следовало представить и почему).

В судебном заседании инспекция ссылается на то, что днем проведения лотереи является 05.12.2010, поскольку проведение лотереи включает в себя осуществление мероприятий по подготовке лотереи, начиная с изготовления лотерейных билетов, специального оборудования  и т.п., а не только проведение розыгрыша призов.

Вместе с тем,  согласно Порядку проведения розыгрыша, утвержденному предпринимателем 01.12.2010 (л.д. 19), для проведения стимулирующей лотереи покупателям, совершившим покупку с 05.12.2010 по 04.02.2011 в фирменных магазинах «Лигранд» на каждые 5 000 рублей покупки выдается купон, розыгрыш призов проводится 05.02.2011. Из объявления, размещенного в рекламно-информационном еженедельнике «Шанс» (№ 50 от 26.12.2010, л.д. 22-23), приказа  предпринимателя от 01.12.2010 № 22 «О проведении рекламной акции» (л.д. 18), порядка проведения розыгрыша, утвержденного индивидуальным предпринимателем Байкаловым Ю.Н. (л.д. 19), уведомления о