Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий – несоответствие его закону  или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями   65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Суд апелляционной инстанции считает правомерным вывод суда первой инстанции о том, что ООО «Круг» занимает доминирующее положение на рынках оптовой реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Богучанского муниципального района и розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Богучанского муниципального района в установленных временных границах в виду следующего.

В соответствии со статьей 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Согласно части 3 статьи 10 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение каждого хозяйствующего субъекта из нескольких хозяйствующих субъектов (за исключением финансовой организации), применительно к которому выполняются в совокупности следующие условия:

совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает пятьдесят процентов, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает семьдесят процентов (настоящее положение не применяется, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов менее чем восемь процентов);

в течение длительного периода (в течение не менее чем одного года или, если такой срок составляет менее чем один год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка) относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;

реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях), рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.

Доля хозяйствующего субъекта (группы лиц) на товарном рынке определяется применительно к установленному временному интервалу, к продуктовым границам и к географическим границам рассматриваемого товарного рынка, а также к составу хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке.

Совокупная доля хозяйствующих субъектов, доминирующее положение которых устанавливается по правилам, предусмотренным частью 3 статьи 5 Закона о защите конкуренции, определяется как сумма долей таких хозяйствующих субъектов или их групп лиц.

Из материалов дела следует, что в целях установления субъектного состава лиц, действующих на анализирующих рынках, антимонопольным органом были направлены соответствующие запросы в администрацию Богучанского района Красноярского края, Федеральную налоговую службу и открытое акционерное общество «Российские железные дороги».

Согласно письму администрации Богучанского района Красноярского края от 12.02.2010 №01/41-414 на рынке реализации нефтепродуктов на территории Богучанского района Красноярского края осуществляют свою деятельность следующие хозяйствующие субъекты:   ОАО «Красноярскнефтепродукт» филиал «Северный»; ООО «Ресурс-С»; ООО «Венера»;            ООО «Круг»; ИП Крутикова В.Ю.; ЗАО «Башкирнефтепродукт - Красноярск»; ООО «Нефтеком».

Согласно информации, переданной открытым акционерный обществом «Российские железные дороги», на рынке оптовой и розничной реализации нефтепродуктов на территории Богучанского муниципального района Красноярского края осуществляют свою деятельность следующие хозяйствующие субъекты: ООО «Наука», ООО «Кройл», ООО «Каймира»,              ОАО «Карабулалес».

В соответствии с анализом и оценкой состояния конкурентной среды на рынке оптовой реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Богучанского муниципального района Красноярского края от 06.12.2010, проведенным антимонопольным органом, на территории Богучанского района Красноярского края выделены следующие хозяйствующие субъекты, осуществляющие деятельность по оптовой реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива: ОАО «Красноярскнефтепродукт»;                      ЗАО «Башкирнефтепродукт - Красноярск»; ООО «Наука»; ООО «Кройл»; ООО «Каймира»;          ООО «Сангилен+».

Антимонопольным органом установлено, что совокупная доля ООО «Круг»,                       ОАО «Красноярскнефтепродукт», ООО «Кройл» на рынке оптовой и розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Богучанского муниципального района Красноярского края в 2009 году и январе – июле 2010 года составляет более 50%. Доля каждого из указанных хозяйствующих субъектов превышала восемь процентов.

Согласно анализу и оценке состояния конкурентной среды на рынке розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Богучанского муниципального района Красноярского края от 06.12.2010, проведенному антимонопольным органом, на рынке розничной реализации нефтепродуктов на территории Богучанского района Красноярского края осуществляют деятельность следующие хозяйствующие субъекты:            ОАО «Красноярскнефтепродукт»; ЗАО «Башкирнефтепродукт - Красноярск»; ООО «Любава»; ООО «Круг»; ООО «Ресурс-С»; ООО «Нефтеком».

По результатам анализа и оценки конкурентной среды установлено, что доля ООО «Круг» на рынке розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Богучанского муниципального района Красноярского края в 2009 году и январе – июле 2010 года составила более 35%.

В течение 2009 года и январе-июле 2010 года относительные размеры долей вышеуказанных хозяйствующих субъектов были подвержены малозначительным изменениям. Доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен, в связи с имеющимися барьерами, препятствующими входу на рынки оптовой и розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Богучанского района Красноярского края, а именно: отдаленность территории от заводов-производителей нефтепродуктов, что влечет за собой материальные и временные затраты по доставке нефтепродуктов до потребителей, а также неразвитость инфраструктуры, в частности: плохое состояние дорог в районе, длительность процедуры согласования и получение разрешений на ведение деятельности и ввод новых объектов.

Реализуемые хозяйствующими субъектами бензины автомобильные и дизельное топливо не могли быть заменены другим товаром при потреблении.

Обстоятельства, указывающие, что рост цены на нефтепродукты обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, управлением не установлены. Информация о цене, об условиях реализации или приобретения нефтепродуктов на рынке оптовой реализации нефтепродуктов на территории Богучанского района Красноярского края доступна неопределенному кругу лиц.

Таким образом, довод ООО «Круг» о том, что антимонопольным органом и судом первой инстанции не доказан факт доминирующего положения общества на соответствующем рынке, является необоснованным.

Доказательств того, что хозяйствующие субъекты ООО «Паритет» и ООО «Волгаресурс» осуществляли деятельность на рынке оптовой и розничной реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах Богучанского муниципального района Красноярского края в 2009 году и январе – июле 2010 года ООО «Круг» не представлено, антимонопольным органом не установлено, в связи с чем, суд апелляционной инстанции считает, что доля заявителя на исследованных рынках нефтепродуктов антимонопольным органом установлена верно.

В письме ОАО «Карабулалес» от 19.10.2010 № 969 содержится информация о том, что        ООО «Паритет» является поставщиком нефтепродуктов.

ООО «Наука» письмом от 01.12.2010 № 145 тоже проинформировало антимонопольный орган о том, что ООО «Паритет» является поставщиком нефтепродуктов.

В представленных администрацией Богучанского района Красноярского края,                       ОАО «Российские железные дороги» ответах сведения об ООО «Паритет» и ООО «Волгаресурс» также отсутствуют.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает неправомерным вывод суда первой инстанции о том, что ООО «Круг» в соответствии с действующим законодательством обязано было обратиться в уполномоченный орган исполнительной власти Красноярского края для установления снабженческо-сбытовых и торговых надбавок к ценам на нефтепродукты, реализуемые на территории Богучанского района Красноярского края, в виду следующего.

В соответствии с пунктом 2 Указа Президента Российской Федерации от 28.02.1995 № 221   «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» Правительству Российской Федерации поручено:

устанавливать порядок государственного регулирования цен (тарифов) на продукцию производственно-технического назначения, товары народного потребления и услуги;

устанавливать порядок государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию по представлению Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации;

осуществлять координацию деятельности органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации по государственному регулированию цен (тарифов), предусмотренному настоящим Указом.

Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 23.05.2000 № 402          «Об утверждении перечня районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностях с ограниченными сроками завоза грузов (продукции)» Богучанский район Красноярского края включен в перечень районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностей с ограниченными сроками завоза грузов (продукции).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.03.1995 № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» утвержден Перечень услуг транспортных, снабженческо-сбытовых и торговых организаций, по которым органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации предоставляется право вводить государственное регулирование тарифов и надбавок.

Согласно указанному Перечню органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации вправе вводить государственное регулирование тарифов и надбавок на снабженческо-сбытовые и торговые надбавки к ценам на продукцию и товары, реализуемые в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях с ограниченными сроками завоза грузов.

Постановлением администрации Красноярского края от 24.09.2001 № 670-П                            «О государственном регулировании цен (тарифов) в крае» утвержден Перечень регулируемых цен и тарифов на продукцию, товары и услуги в крае.

В соответствии с пунктом 3.4 указанного Перечня Министерством промышленности и энергетики Красноярского края регулируются снабженческо-сбытовые и торговые надбавки к ценам на нефтепродукты, реализуемые в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях с ограниченными сроками завоза грузов.

В приложении № 3 к постановлению администрации Красноярского края от 24.09.2001   №670-П «О государственном регулировании цен (тарифов) в крае» определен Порядок утверждения цен и тарифов на продукцию, товары и услуги Советом администрации края, за исключением тарифов на перевозки пассажиров и багажа автомобильным транспортом по городским, пригородным и междугородным маршрутам

Согласно пункту 1 постановления Правительства Красноярского края от 30.04.2009 № 230-п «О внесении изменения в постановление администрации Красноярского края от 24.09.2001   №670-п «О государственном регулировании цен (тарифов) в крае» Порядок утверждения цен и тарифов на продукцию, товары и услуги Советом администрации края, за исключением тарифов на перевозки пассажиров и багажа автомобильным транспортом по городским, пригородным и междугородным маршрутам