Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.07.2011 по делу n А33-250/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

отношений между заявителем и обществами «Эверест», «ПромЭкс», «Комфорт», «Сакура».

В ходе проведения мероприятий налогового контроля в отношении общества «Эверест» установлено, что организация с 18.06.2007 состояла на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска, в связи со сменой местонахождения поставлено на налоговый учет 20.08.2008 в Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г. Иркутска.

Письмом от 30.03.2010 №2.11-10/1/04892дсп@ Инспекция Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска сообщила, что организация не представляет налоговую отчетность, последняя отчетность представлена  по состоянию на 01.07.2008 с нулевыми показателями деятельности, сведения о транспортных средствах, зданиях, сооружениях, складских помещениях, зарегистрированных на организацию, в инспекции отсутствуют; численность работников организации в 2007-2008 годах отсутствовала.

В протоколе осмотра (обследования) от 09.04.2010 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска зафиксировано, что собственником помещения по адресу: г. Красноярск, ул. П.Железняка, 6А является ООО «Катарсис»; со слов представителя собственника ООО «Эверест» никогда не осуществляло деятельность по указанному адресу, договор аренды помещения в 2007-2008 годах не заключало.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №16 по Иркутской области в письме от 02.12.2009 №10/1/09806дсп@ сообщила, что с момента постановки на учет                         ООО «Эверест» находится на общей системе налогообложения, последняя налоговая отчетность представлена за полугодие 2008 года, имуществом, земельными участками и транспортными средствами налогоплательщик не располагает.

Из представленного данным налоговым органом протокола осмотра (обследования) территории следует, что со слов собственника здания по адресу: г. Иркутск, ул. Писарева, 18, договор аренды с обществом  «Эверест» не заключался, площади во временное пользование не передавались.

В налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за налоговые периоды июль-декабрь 2007 года налогоплательщиком налоговая база отражена в сумме 685 389 086 рублей, а сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая уплате в бюджет, 32 573 рубля. Реализация товаров ООО «Эверест» при оборотах в сотни миллионов рублей происходила с минимальной наценкой. Согласно представленным копиям налоговых деклараций по налогу на прибыль за                2007 год прибыль отражена в размере 221 616 рублей, сумма исчисленного налога - 53 188 рублей.

Первичные документы (договор, счет-фактура, товарная накладная), представленные обществом в обоснование правомерности заявленных расходов и налоговых вычетов, содержат расшифровку подписи руководителя и главного бухгалтера данного контрагента -                       Ростовцева И.В., который являлся учредителем и руководителем общества «Эверест» по данным учредительных документов.

Налоговым органом были направлены поручения от 05.11.2009 №744, от 16.03.2010 №326 о проведении допроса руководителя общества «Эверест» Ростовцева И.В., который на допрос не явился, в связи с чем в правоохранительные органы направлено поручение о розыске данного лица.

Из выписки банка АКБ «Московский Банк Реконструкции и Развития» по расчетному счету                           ООО «Эверест» за период с 02.10.2007 по 31.12.2008 следует, что движение денежных средств, поступающих на расчетный счет, носило транзитный характер. Поступающие денежные средства в течение одного, двух операционных дней переводились на счета физических лиц с назначением платежа  «оплата за запасные части строительной техники, горно-металлургической техники», «возврат процентного займа». При  этом отсутствуют расходы, связанные с обеспечением названным контрагентом хозяйственной деятельности.

В ходе мероприятий налогового контроля в отношении ООО «ПромЭкс» установлено следующее.

В период с 16.05.2007 по 20.10.2008 ООО «ПромЭкс» состояло на учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска, согласно ответу которой от 06.04.2010 №2.14-34/05542дсп@ данная организация относилась к категории налогоплательщиков, представляющих отчетность с нулевыми показателями, последняя отчетность представлена за 6 месяцев 2008 года, численность работников согласно расчету авансовых платежей по ОПС за 6 месяцев 2008 года - 0 человек; сведения об имуществе, транспортных средствах отсутствуют; юридический адрес: г. Красноярск, ул. Красной Армии,                    10-207, является адресом массовой регистрации юридических лиц.

Согласно ответу Инспекции Федеральной налоговой службы России №9 по г. Москве от 08.12.2009 №15-05/106801@ в адрес ООО «ПромЭкс» выставлено требование, которое не было исполнено, ранее направляемые требования возвращены с отметкой «организация не значится». Общество «ПромЭкс» состоит на учете с 20.10.2008, зарегистрировано по адресу: г. Москва,                   ул. Марксистская, 22, генеральным директором и учредителем является Сергеева А.Н., налоговая и бухгалтерская отчетность с момента регистрации не представлялись, сведения об открытых и закрытых счетах отсутствуют. Организация по адресу регистрации не находится, что подтверждается актом осмотра от 17.04.2008.

По информации Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району                           г. Красноярска по данным налоговой декларации ООО «ПромЭкс» за первое полугодие 2007 года налоговая база по налогу на прибыль 0 рублей, сумма налога к уплате отсутствует; по данным декларации за 9 месяцев 2007 года налоговая база по налогу на прибыль 1877 рублей, сумма налога к уплате 450 рублей; по данным налоговой декларации за 2007 год налоговая база по налогу на прибыль 6958 рублей, сумма налога к уплате 1670 рублей; по данным налоговой декларации за 1 квартал 2008 года налоговая база по налогу на прибыль 9645 рублей, сумма налога к уплате 2315 рублей; по данным налоговой декларации за 2007 год налоговая база по налогу на прибыль 6958 рублей, сумма налога к уплате 1670 рублей; по данным налоговой декларации за 1 полугодие 2008 года налоговая база по налогу на прибыль 21 463 рублей, сумма налога к уплате 5151 рубль. В налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за налоговые периоды 2 квартал 2007 года - декабрь 2007 года налогоплательщиком налоговая база отражена в сумме 121 088 341 рубль, а сумма налога на добавленную стоимость к уплате -                    2055 рублей; в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за                                         1, 2 кварталы 2008 год налоговая база отражена в сумме 322 447 532 рубля, сумма налога к уплате - 4716 рублей (письмо от 06.04.2010 №2.14-34/05542дсп@).

Из ответа Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району                       г. Красноярска от 08.02.2010 №2.12-08/1/01976@ руководитель ООО «ПромЭкс» Распопов Е.В. для дачи показаний не явился.

Согласно анализу расширенной выписки о движении денежных средств по расчетному счету ООО «ПромЭкс», открытому в Лесосибирском отделении №8217 Сбербанка России, движение по счету носит транзитный характер, так как денежные средства направлялись на покупку векселей и не расходовались на ведение хозяйственной деятельности, в том числе на выплату заработной платы, а также на приобретение товаров, аналогичных поставленным обществу; при значительных оборотах по расчетному счету уплата налогов производилась в минимальных размерах.

Согласно полученному  от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Красноярскому краю ответу от 22.04.2010 № 2.11-06/04570дсп@  ООО «Сакура» относится к категории налогоплательщиков не представляющих отчетность; информация о среднесписочной численности работников, наличии имущества и зарегистрированных транспортных средствах отсутствует.

По представленным Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Ханты-Мансийскому автономному округу - Юрге сведениям  от 14.12.2009 №15-25/014812@                                     ООО «Сакура» состоит на учете с 26.01.2009, с момента регистрации организации налоговая и бухгалтерская отчетность в инспекцию не представлялись, имущество и транспортные средства отсутствуют, юридический адрес организации является адресом массовой регистрации; руководителем общества числится Сазанов В.В., учредителем - Селявко И.А.

Из имеющегося у инспекции протокола допроса Селявко И.А. от 02.10.2009 следует, что около двух лет назад  терял паспорт; знакомый по имени Иван Демидов предложил за вознаграждение стать учредителем организаций, в том числе ООО «Сакура»; руководителем                  ООО «Сакура» не является, к финансово-хозяйственной деятельности данной организации никакого отношения не имеет; документы не подписывал.

Из выписки по расчетному счету общества «Сакура», предоставленной Восточно-Сибирским филиалом АКБ «Росбанк» в г. Красноярске, следует, что движение денежных средств, поступающих на расчетный счет организации, носило транзитный характер. В течение одного-двух операционных дней денежные средства, поступающие на расчетный счет, направлялись на счета физических и юридических лиц; расходы на обеспечение хозяйственной деятельности не установлены.

В подтверждение заявленных вычетов по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль  по операциям с ООО «Комфорт» обществом представлены договор субподряда, счет-фактура от 28.11.2008 №28, акт выполненных работ (оказанных услуг) за ноябрь 2008 года, которые содержат подпись лица их подписавшего от имени ООО «Комфорт» - руководителя  и главного бухгалтера - Зайцева А.А., являющегося в спорный период руководителем общества.

Из протокола допроса свидетеля от 20.10.2010 №117 следует, что  учредителем и руководителем  ООО  «Комфорт» являлся только документально, участия в деятельности данной организации не принимал, к финансово-хозяйственной деятельности данной организации никакого отношения не имеет; до февраля 2009 года ему привозили какие-то документы на подпись и чистые листы; заявитель и его сотрудники свидетелю не знакомы; подпись на представленных документах похожа,  возможно его, но не уверен.

Согласно проведенному осмотру помещения, находящегося по юридическому адресу                    ООО «Комфорт»: г.Красноярск, ул.Телевизорная, 1, стр. 26,  установлено, что по данному адресу находится 3-х этажное административное здание, принадлежащее Герасименко В.К., который подтвердил факт заключения договора аренды с ООО «Комфорт», срок которого истек 24.06.2009. В момент осмотра организация по указанному адресу не находилась(протокол обследования от 25.06.2009 №68/1).

Согласно полученному от Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска ответу   от 09.12.2009 № 04-18/17173дсп@ ООО «Комфорт» относится к категории налогоплательщиков, не представляющих налоговую отчетность; за период с 30.06.2008 по 31.12.2008 налогоплательщик представил налоговые декларации с нулевыми показателями; сведения о среднесписочной численности за 2008 год налогоплательщик не представил, по декларации о страховых взносах по ОПС за 2008 год численность работников – 0 человек; информация о наличие имущества и зарегистрированных транспортных средствах отсутствует.

Из выписки филиала АКБ ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК в г. Красноярске по расчетному счету общества «Комфорт» следует, что у организации отсутствуют расходы на обеспечение хозяйственной деятельности; движение денежных средств носит «транзитный» характер; поступающие денежные средства перечисляются на расчетный счет проблемной организации – ООО «Снабторг».

Суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда о том, что обществом не доказан факт реальности поставки в адрес заявителя товаров, указанных в счетах-фактурах и товарных накладных, выставленных ООО «Эверест», ООО «ПромЭкс», ООО «Сакура».

Товарная накладная формы ТОРГ-12 может являться документом, на основании которого принимается к учету товар, при наличии реальных хозяйственных операций по его доставке и передаче покупателю.

Характер и объем поставляемого товара предполагают доставку товара с использованием транспортных средств, в счетах-фактурах общество указано в качестве грузополучателя,  поэтому доставка товара должна быть подтверждена соответствующими транспортными документами.

В счетах-фактурах и товарных накладных контрагенты общества указаны в качестве грузоотправителей, однако у них отсутствует имущество и персонал, необходимые для осуществления хозяйственных операций по отгрузке товара.

Пунктом 2 статьи 9  Федерального закона от 21.11.1996 №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» предусмотрено, что первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа (формы); дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

Утвержденная Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 25.12.1998 №132 товарная накладная формы №ТОРГ-12 применяется для оформления продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей сторонней организации, составляется в двух экземплярах, первый экземпляр остается в организации, сдающей товарно-материальные ценности, и является основанием для их списания, а второй экземпляр передается сторонней организации и является основанием для оприходования этих ценностей. Все установленные в форме №ТОРГ-12 реквизиты обязательны для заполнения.

В товарных накладных по форме ТОРГ-12, выставленных ООО «Эверест», ООО «ПромЭкс», ООО «Сакура» не заполнены обязательные реквизиты: номер  и дата  транспортных  накладных,  отсутствуют сведения о доверенности (номер, дата, кем и кому она выдана), отсутствует должность и расшифровка подписи лица, разрешившего отпуск груза и отпустившего груз, что не соответствует постановлению Госкомстата России от 25.12.1998 № 32, статье 9 Федерального закона от 21.11.1996 №129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Следовательно, представленные обществом товарные накладные оформлены с нарушением установленных законодательством требований, содержат недостоверную информацию, поэтому не могут подтверждать факт передачи товара от поставщика к покупателю.

Доводы заявителя о том, что протоколами осмотров (обследования) факт отсутствия контрагентов (за исключением ООО «Комфорт») по юридическим адресам на момент совершения хозяйственных операций не подтвержден, обследование было проведено только в ходе налоговой проверки, подлежат отклонению,