Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.07.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«21» июля 2011 года

Дело №

г. Красноярск

А74-273/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «14» июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «21» июля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Бычковой О.И., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                Моисеевой Н.Н.,

при участии:

от ответчика: Жуковой И.И., представителя по доверенности от 14.01.2011 № 04-47;

от третьего лица (ФГОУ ВПО КрасГАУ): Майнакова О.П., представителя по доверенности от 12.01.2011 № 12;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Хакасское по племенной работе»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «29» апреля 2011 года по делу № А74-273/2011, принятое судьей Каспирович Е.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Хакасское по племенной работе» (ОГРН 105190177865, ИНН 1901068599) (далее – ОАО «Хакасское по племенной работе», общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о признании незаконным решения от 13.12.2010 по делу № 27-А-10 и недействительным предписания от 13.12.2010 по делу № 27-А-10, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия (далее – антимонопольный орган).

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 04.02.2011 по делу                         № А74-273/2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования относительно предмета спора, привлечено: Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Красноярский государственный аграрный университет» (далее – Университет).

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 29 апреля 2011 года по делу                 № А74-273/2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением, общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании, в том числе следующего:

- общество не выполняет комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов;

- общество не принимает, не преобразовывает и не доставляет электроэнергию;

- основными видами деятельности общества являются услуги, связанные с исключительно с сельским и животным хозяйством;

- общество не включено в реестр субъектов естественных монополий;

- согласно протоколу от 23.11.2010 антимонопольное дело фактически было рассмотрено 23.11.2010, из решения антимонопольного органа следует, что оно было фактически рассмотрено 29.11.2010, протокол рассмотрения антимонопольного дела от 29.11.2010 отсутствует;

- протокол от 23.11.2010 (л.д. 16-17 том 2) в полном объеме противоречит протоколу рассмотрения антимонопольного дела от 23.11.2010, который был приобщен к материалам дела в судебном заседании от 22.04.2011;

- в нарушение норм Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» согласно протоколу от 23.11.2010 комиссия не устанавливала права и обязанности лиц, участвующих в деле, не определяла нормы антимонопольного и иного законодательства Российской Федерации, нарушенные обществом, доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, не исследовались, мнения и пояснения лиц, участвующих в деле, относительно доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, не заслушивались;

- оспариваемое решение вынесено с грубым нарушением антимонопольного законодательства.

Антимонопольным органом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения на основании, в том числе следующего:

- материалами антимонопольного дела подтверждается, что ОАО «Хакасское по племенной работе» осуществляет деятельность на рынке услуг по передаче электрической энергии в границах принадлежащих ему сетей;

- действия ОАО «Хакасское по племенной работе» по установлению тарифов для Хакасского филиала ФГОУ ВПО «Красноярский государственный аграрный университет» на передачу электроэнергии в размере 3 255 рублей ежемесячно на 2008 год, в размере 4 068 рублей 75 копеек ежемесячно на 2009 года, а также 5 291 рубль 70 копеек ежемесячно на 2010 год являются злоупотреблением доминирующим положением;

- антимонопольным органом извещались стороны о дате, времени и месте рассмотрения дела, председатель комиссии совершал все действия, предусмотренные Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», заслушивались лица, участвующие в деле, оценивались доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, оценивались доказательства и доводы, представленные лицами, участвующими в деле, определялись нормы антимонопольного законодательства, нарушенные в результате действий общества, объявлялось об окончании рассмотрения дела, а также лица, участвующие в деле, удалялись для принятия комиссией решения;

- антимонопольным органом соблюдена процедура вынесения оспариваемого решения.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Представитель ответчика в судебном заседании заявил ходатайство о приобщении дополнительных документов к материалам судебного дела (ходатайство ОАО «Хакасское по племенной работе» об ознакомлении с материалами дела №27-А-10; протоколы заседания комиссии УФАС России по Республике Хакасия от 23.11.2010, 07.10.2010, 07.09.2010, 16.11.2010; определение о назначение дела №27-А-10 к рассмотрению от 22.06.2010; определение об отложении рассмотрения дела №27-А-10; ходатайство ОАО «Хакасское по племенной работе» об отложении рассмотрения дела №27-А-10.)

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьей 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимая во внимание, что дополнительные документы представлены в обоснование возражений на апелляционную жалобу, определил удовлетворить ходатайство и приобщить данные документы к материалам дела, о чем объявлено протокольное определение.

ОАО «Хакасское по племенной работе», уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения от 10.06.2011 о принятии апелляционной жалобы к производству лицам, участвующим в деле, а также путем размещения 16.06.2011 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание своего представителя не направило. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя общества.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица изложил доводы на апелляционную жалобу. Считает, что выводы суда соответствуют обстоятельствам дела и основаны на нормах права, решение суда является законным и обоснованным. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

ОАО «Хакасское по племенной работе» создано путём реорганизации в форме преобразования 06.09.2005, о чём Межрайонной инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 1 по Республике Хакасия внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц и выдано свидетельство серии 19 № 0151007.

Согласно приложению № 1 к распоряжению Территориального управления Росимущества по Республике Хакасия от 19.08.2005 № 99 «Об условиях приватизации Федерального государственного унитарного предприятия «Хакасское по племенной работе» приватизации подлежал имущественный комплекс названного предприятия, в который, в том числе вошли: земельный участок по адресу: г. Абакан, ул. Зоотехническая, д. 02; административное здание (помещения 2 этажа) по адресу: г. Абакан, ул. Зоотехническая, д. 02; трансформаторная подстанция по адресу: г. Абакан, ул. Зоотехническая, д. 02, литер В 2; ЛЭП-10 кв. по адресу: г. Абакан, ул. Зоотехническая, д. 02; ЛЭП-04 кв. по адресу: г. Абакан, ул. Зоотехническая, д. 02.

11.09.2008 между ОАО «Хакасское по племенной работе» (поставщик) и Университетом (покупатель) заключён договор на подключение к электрическим сетям и транзит электроэнергии № 57-ар, по условиям которого стороны обязались выполнить мероприятия по технологическому присоединению Университета к электрическим сетям поставщика и пропускать Университету через присоединённую от себя сеть энергию (транзит электроэнергии), а Университет обязуется внести разовую оплату за технологическое присоединение и ежемесячно оплачивать транзит электроэнергии на основании акта-счёта и счетов-фактур, выставленных поставщиком (пункт 1.1 договора).

Технологическое присоединение может осуществляться в отношении впервые вводимых в эксплуатацию, реконструируемых, вновь построенных или расширяющих свою ранее присоединённую мощность энергопринимающих устройств.

В соответствии с пунктом 1.2 договора технологическое присоединение и транзит электроэнергии обеспечивается обществом после предоставления Университетом обществу копии платёжного поручения об оплате за присоединение, а также подписания сторонами следующих документов:

- заявки на технологичное присоединение к электрическим сетям (приложение № 1);

- расчёта по оплате за ежемесячный транзит электроэнергии (приложение № 2).

Согласно пункту 3.1 договора размер платы за технологическое присоединение осуществляется один раз и составляет 75 000 рублей за 3 этаж, коридор и 2 подсобных помещения 1 этажа. Размер ежемесячной оплаты за транзит электроэнергии составляет 3 255 рублей и оплачивается на основании выставленных поставщиком счетов-фактур.

Расчёт за технологическое присоединение 1 этажа будет производиться дополнительным платежом по отдельному договору или дополнительному соглашению к данному договору          (пункт 3.3. договора).

В соответствии с пунктом 5.1 договор заключён на 11 месяцев до 10.08.2009 с дальнейшей пролонгацией.

В качестве приложения № 1 к договору обозначена заявка на технологическое присоединение к электрическим сетям, согласно которой Университет просит заявителя осуществить технологическое присоединение к электрическим сетям заявителя административного здания       (3 этаж, коридор и 2 подсобных помещения 1 этажа), расположенного по адресу: г. Абакан, ул. Зоотехническая, д. 02.

Приложением № 2 к договору обозначен расчёт оплаты за ежемесячный транзит электрической энергии.

В качестве приложения № 3 к договору указан акт разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок. Из данного акта усматривается, что границами балансовой принадлежности Университета являются: 1 и 3 этажи административного здания. На балансе и в эксплуатации Университета находятся электрические сети 1 и 3 этажей административного здания. На балансе и в эксплуатации заявителя находятся центральная электрическая сеть (отходящие кабельные и воздушные линии) и электрическая сеть 2 этажа административного здания.

Приложением № 4 к договору является подписанный сторонами акт приёмки выполненных работ по технологическому присоединению к электрическим сетям от 01.10.2008, согласно которому работы по технологическому присоединению электрических сетей Университета к электрическим сетям арендодателя по адресу: г. Абакан, ул. Зоотехническая, д. 02 (Административное здание 1 и 3 этажи), выполнены в полном объёме с надлежащим качеством.

Приложением № 5 к договору обозначена калькуляция (смета) расходов по оплате за транзит и плановому обслуживанию электрических сетей на 2008 год.

Дополнительным соглашением от 01.01.2009 № 1 к договору, в связи с изменением тарифов на электрическую энергию, стороны установили ежемесячную оплату за транзит электроэнергии в размере 4 068 рублей 75 копеек.

Дополнительным соглашением от 01.01.2010 № 2 к договору, в связи с изменением тарифов на электрическую энергию, стороны установили ежемесячную оплату за транзит электроэнергии в размере 5 291 рубль 70 копеек.

В судебном заседании 22.04.2011 судом первой инстанции обозревались оригиналы договоров от 11.09.2008 №57-ар, представленные заявителем и третьим лицом - Университетом. Судом первой инстанции установлено, что тексты данных договоров имеют разное содержание: в преамбуле и по всему тексту договора заявителя Университет поименован как «арендатор», а заявитель поименован как «арендодатель», кроме пунктов 4.2 - 6 данного договора, где Университет поименован «покупателем», а заявитель поименован «поставщиком».

В преамбуле и по всему тексту экземпляра договора Университета он назван «покупателем», заявитель - «поставщиком».

Приказом заявителя от 30.09.2008 № 41-ПВ, в связи со сложившейся ситуацией и производственной необходимостью, 2-й этаж административно-хозяйственного здания по адресу: Зоотехническая, д. 02, законсервирован с 09.10.2008 на неопределённый срок (более 3-х месяцев).

24.05.2010 в антимонопольный орган поступило заявление Университета об установлении заявителем тарифа на передачу электрической энергии в размере 5 291 рубль 70 копеек ежемесячно с 01.01.2010.

Приказом руководителя антимонопольного органа от 22.06.2010 № 189 в отношении заявителя возбуждено дело № 27-А-Т-10 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

По результатам проведённого анализа и оценки