Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.08.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

внесенных в проект изменений, а также справки о стоимости выполненных работ формы КС-3 в текущих ценах.

     Истец полагает, что работы по договору выполнены в срок, в соответствии с договором, требованиями технических условий и действующими нормами и правилами, но на меньшую сумму чем предусмотрено договором. Поскольку работы выполнены истцом в соответствии с условиями договора, а фактические расходы подрядчика оказались меньше, то подрядчик в силу статьи 710 ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РФ имеет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором. Установленная договором цена работ составляет 8 000 000 рублей, ответчиком работы оплачены в сумме 6 950 000 рублей Таким образом, задолженность ответчика за выполненные работы составляет 1 050 000 рублей, транспортные расходы в сумме 1 184 285 рублей 65 копеек ответчиком не оплачены.

       Ссылаясь на то, что ответчиком задолженность по договору не оплачена, истец обратился в суд с иском о взыскании 3 507 828 рублей 47 копеек, в том числе 1 050 000 рублей долга по договору от 20.04.2009 №РПЗ-004-09, 1 184 285 рублей 65 копеек компенсации за транспортные расходы, 1 273 542 рублей 82 копеек неустойки с 01.11.2009 по 30.04.2010.

     Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся  в обжалованном  судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, правильность применения арбитражным судом  первой инстанции норм материального права и соблюдения норм  процессуального права, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения, исходя из следующего.

     Статьей 8 Гражданского кодекса  Российской Федерации установлено, что гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статье 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны выполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

Между закрытым акционерным обществом «Раздолинский периклазовый завод» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью  МКС «Строй» (подрядчик) подписан договор №РПЗ-004-09 от 20.04.2009 на выполнение работ, являющейся по своей правовой природе договором подряда,  отношения по которому регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Статьей 743 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В соответствии с пунктом 1.1. договора подрядчик обязался исполнить, а заказчик обязался принять и оплатить работы по ремонту причала на р.Ангара технической базы «Мотыгино» ЗАО «РПЗ» (далее – объект), согласно дополнительным соглашениям (спецификациям) на производство работ заказчика.

Объемы и состав работ, производимые подрядчиком определяются в календарном графике выполнения работ , являющимся неотъемлемой частью договора (п. 1.2.).

В силу статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

В соответствии с пунктом 3.1. договора календарные сроки выполнения работ определены сторонами  в графике.

В материалы дела представлен календарный график на 2009 год (приложение №3 к договору), в котором определены объемы и состав работ, а также срок выполнения работ – с 25 мая 2009 года по 01 октября 2009 года.

В силу статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

В соответствии с пунктом 4.1. договора стоимость работ, предусмотренных договором, определяется в соответствии с ведомостью договорной цены, и составляет 8 000 000 руб. с НДС, формирующейся согласно проектно-сметной документации. С момента подписания ведомости, цены являются фиксированными и изменению не подлежат.

В материалы дела представлена ведомость договорной цены.

Сумма транспортных расходов в цену договора не входит, а оплачивается заказчиком дополнительно с момента выставления счета-фактуры с обязательным предоставлением подтверждающих документов (п.4.2.).

Статья 720 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с частью 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно пункту 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ №51 от 24.01.2000 основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В качестве доказательства выполнения работ по договору в материалы дела представлены акты о приемки выполненных работ (форма – КС-2), журналы учета выполненных работ (форма – КС-6а), в том числе:

-  по участку №1: журналы учета выполненных работ за июнь 2009г., за июль 2009г.,  за август 2009г., за сентябрь 2009г., за октябрь 2009г., акты о приемке выполненных работ: №4 от 14.08.2009 на сумму 19 746 руб. (в ценах 2001г.), №5 от 14.08.2009 на сумму 125 469 руб. (в ценах 2001г).; №17 от 11.10.2009 на сумму 27 112 (в ценах 2001г.), №27 от 06.11.2009 на сумму 151 (в ценах 2001г.), №14 от 10.10.2009 на сумму 1 373 руб. (в ценах 2001г.), №6 от 14.08.2009 на сумму 6 641 руб. (в ценах 2001г.), №18 от 11.10.2009 на сумму 29 073 руб. (в ценах 2001г.), №28 от 06.11.2009 на сумму 6 611 руб. (в ценах 2001г.), №15 от 10.10.2009 на сумму 7 564 руб. (в ценах 2001г.), сторонами подписан акт №2 от 11.09.2009 на работы по внесенным изменениям в проект;

- по участку №2: журналы учета выполненных работ за июнь 2009г., за июль 2009г., акты о приемке выполненных работ: №11 от 10.09.2009 на сумму 55 649 руб. (в ценах 2001г.), №1 от 31.07.2009 на сумму 43 186 руб. (в ценах 2001г.), №12 от 22.08.2009 на сумму 52 874 руб. (в ценах 2001г.), №2 от 31.07.2009 на сумму 8 713 (в ценах 2001г.), №13 от 10.10.2009 на сумму 1 243 руб. (в ценах 2001г.), между сторонами подписан акт №1от 08.09.2009 на работы по внесенным изменениям в проект;

- по участку №3: журналы учета выполненных работ за июнь 2009г., за июль 2009г., август 2009, сентябрь 2009г., октябрь 2009г., акты о приемке выполненных работ: №3 от 31.07.2009 на сумму 2 020 руб. (в ценах 2001г.), №9 от 31.08.2009 на сумму 88 688 руб.  (в ценах 2001г.), №26 от 02.11.2009 на сумму 263 400 руб. (в ценах 2001г.), №31 от 17.11.2009 на сумму 26 274 руб. (в ценах 2001г.), №10 от 31.08.2009 на сумму 10 430 руб. (в ценах 2001г.), №25 от 02.11.2009 на сумму 34 095 руб. (в ценах 2001г.), №32 от 17.11.2009 на сумму 42 473 руб. (в ценах 2001г.), между сторонами подписан акт №4 от 06.10.2009 на работы по внесенным изменениям в проект;

- по левому открылку: журналы учета выполненных работ за июль 2009г., сентябрь 2009г., октябрь 2009г., акты о приемке выполненных работ: №8 от 20.08.2009 на сумму 50 736 руб. (в ценах 2001г.), №24 от 30.10.2009 на сумму 24 150 руб. (в ценах 2001г.), №7 от 20.08.2009 на сумму 45 261 руб. (в ценах 2001г.), №23 от 16.11.2009 на сумму 8 990 руб. (в ценах 2001г.), №16 от 11.10.2009 на сумму 922 руб.,  между сторонами подписан акт №3 от 14.09.2009 на работы по внесенным изменениям в проект;

- по правому открылку: журналы учета выполненных работ за август 2009 г., за сентябрь 2009г, за октябрь 2009г., акты о приемке выполненных работ: №20 от 11.10.2009 на сумму 12 220 руб. (в ценах 2001г.), №30 от 06.11.2009 на сумму 66 936 руб. (в ценах 2001г.), №22 от 11.10.2009 на сумму 9 404 руб. (в ценах 2001г.), №21 от 11.10.2009 на сумму 2 138 руб. (в ценах 2001г.), №29 от 06.11.2009 на сумму 1 154 руб. (в ценах 2001г.), №19 от 18.11.2009 на сумму 7 374 руб. (в ценах 2001г.), между сторонами подписан акт №5 от 07.10.2009 на работы по внесенным изменениям в проект.

Указанные документы подписаны со стороны подрядчика производителем работ Георгиади Ф.П., со стороны заказчика генеральным директором Гусевым С.В., инженером технического надзора за строительством Дубровиной З.Н.

В материалы дела представлены доверенность №15 от  15.09.2009, выданная ООО МКС «Строй» Георгиади Ф.П. на подписание актов выполненных работ формы КС-2, КС-3, а также иных документов, связанных с производством работ на объектах ООО МКС «Строй» и приказ директора ООО МКС «Строй» Сизых А.И. №5 от 29.05.2009, в соответствии с которым для реализации договора подряда от 20.04.2009 №РПЗ-004-09 по строительству объекта «Ремонт причала р.Ангара технической базы «Мотыгино» ЗАО «Раздолинский периклазовый завод» ответственным за проведение работ на объекте назначен                  Георгиади Ф.П.

Представленный истцом ответчику для подписания  акт сдачи-приемки выполненных работ по ремонту причала на р..Ангара технической базы «Мотыгино» ЗАО «РПЗ» от  10.10.2009 со стороны ответчика не подписан, с указанием на  отсутствие согласования с проектной организацией внесенных в проект изменений, а также отсутствие справки о стоимости выполненных работ формы КС-3 в текущих ценах (письмо №1/217 от 10.03.2010).

Представленную истцом ответчику  для подписания справку о стоимости выполненных работ и затрат №1 от 21.12.2009 на сумму 9 402 015 руб. 48 коп. ответчик не подписал.

Ответчик в ходе рассмотрения дела пояснил, что в указанной справке истцом неправомерно применен коэффициент перевода цен 6,26719.

Доказательства согласования между сторонами применения коэффициента 6,26719 при переводе стоимости работ в текущие цены в материалы дела не представлены.

В силу статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В силу части 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Исходя из смысла указанной нормы права следует, что отступление от сметной документации может повлечь изменение стоимости работ в сторону увеличения или уменьшения.

С целью определения фактического объема и стоимости выполненных работ, соответствия выполненных работ условиям договора, а также качества выполненных работ, суд первой инстанции назначил строительную экспертизу, по результатам которой эксперт указал на то, что выполненные работы проектно-сметной документации не соответствуют, локальным сметным расчетам, с учетом внесенных и согласованных изменений, так же не соответствуют; стоимость подлежащих выполнению работ составляет 7 500 000 руб. Стоимость выполненных работ рассчитана экспертом с учетом указанной в акте б/н, б/д приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией сметной стоимости -  11 581, 602 тыс. руб.

Вместе с тем, ответчик пояснил, что указанная в акте приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией сметная стоимость в размере 11 581,60 тыс. руб.  складывается из двух договоров,  отношения по одному из договоров в настоящем деле не рассматриваются. В обоснование указанного довода ответчиком в материалы дела представлен договор №РПЗ-/164-2007 от 25.09.2007, заключенный между ЗАО «Раздолинский периклазовый завод» и ФГУ «Подводречстрой», по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя следующие виды работ: обследование причальной стенки на р.Ангра ЗАО «Раздолинский периклазовый завод», составление технического задания и календарного графика на проведение проектных работ; разработку рабочего проекта «Проектирование ремонта причала на р.Ангара технической базы «Мотыгино» ЗАО «Раздолинский периклазовый завод».

       Как следует из  пояснительной записки  к заключению эксперта Чернятина М.С.  при определении стоимости работ  экспертом применен коэффициент  «стесненных условий», районный коэффициент – 80%, коэффициент перевода цен 6,26719, не согласованные сторонами спора.  При таких обстоятельствах, у суда  апелляционной инстанции возникли сомнения в обоснованности  заключения эксперта. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается