Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.09.2011 по делу n А33-2435/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«13» сентября 2011 года

Дело №

А33-2435/2011

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «07» сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен  «13» сентября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Борисова Г.Н., Бычковой О.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сызранцевой И.А.

при участии:

от заявителя (ООО «Восточное карьероуправление»): Вильцевой Е.О., представителя по доверенности от 11.03.2011,

от ответчика (МИФНС № 22 по Красноярскому краю): Лобановой Ю.М., представителя по доверенности от 08.11.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 Красноярскому краю

на решение Арбитражного суда Красноярского края от «02» июня 2011 года по делу                               № А33-2435/2011, принятое судьей Бескровной Н.С.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Восточное карьероуправление» (далее – общество, заявитель, ОГРН 1072464004018, ИНН 2464112734) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 22 по Красноярскому краю (далее – налоговый орган, инспекция, ответчик, ОГРН1042442640008, ИНН 2464070001) о признании недействительным решения от 29.10.2010 № 570 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Решением суда от 02 июня 2011 года заявленные требования удовлетворены.

Налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой с решением от 02.06.2011 не согласен, поскольку добытый и реализованный обществом скальный грунт является полезным ископаемым, что подтверждается протоколами испытания материала от 06.10.2009, 07.10.2009, 18.10.2009; протоколом от 27.12.1991 № 401, ответом Красноярского филиала ФГУ ТФГИ по Сибирскому федеральному округу от 13.10.2010 № 01/317; перечень полезных ископаемых, предусмотренных подпунктом 10 пункта 2 статьи 337 Налогового кодекса Российской Федерации, не является закрытым; добытый обществом скальный грунт соответствует ГОСТу 25100-95.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором решение от 23.05.2011 считает законным и обоснованным.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Обществом 22.04.2010 представлена в инспекцию уточненная налоговая декларация по налогу на добычу полезных ископаемых за ноябрь 2009 года, согласно которой уменьшены налоговые обязательства по налогу в сумме 126 144 рублей.

По данным первоначальной налоговой декларации обществом был заявлен к уплате в бюджет налог на добычу полезных ископаемых ( далее НДПИ)  в размере 126 144 рублей в связи с реализацией скального грунта по договору поставки №001 от 14.09.2009, заключенному между заявителем- ООО «Восточное карьероуправление» и ООО «Дорожно-строительная компания».

В результате камеральной налоговой проверки ответчик пришел к выводу о том, что реализованный налогоплательщиком обществу с ограниченной ответственностью «Дорожно-строительная компания» скальный грунт, представленный выветрелыми долеритами, добытый в результате разработки карьера (буровзрывных работ), является полезным ископаемым, признаваемым объектом обложения НДПИ.

По итогам налоговой проверки инспекцией составлен акт №1182 от 16.07.2010, в котором отражен вывод налогового органа о занижении обществом суммы НДПИ, подлежащего уплате в бюджет, на 126 144 рублей в связи с занижением налоговой базы.

Указанный акт вручен уполномоченному представителю налогоплательщика Лычковской Ю.Б. лично под роспись 23.08.2010 (доверенность от 30.07.2010).

Уведомлением от 16.07.2010 за исх. №11-30/1182 общество приглашено в инспекцию для участия в рассмотрении материалов проведенной камеральной проверки на 23.08.2010 с 10 часов 00 минут до 11 часов 00 минут.

Не согласившись с результатами камеральной проверки, общество представило в налоговый орган возражения на акт №1182 от 16.07.2010.

Решением инспекции №1 от 23.08.2010 срок рассмотрения материалов налоговой проверки продлен до 21.09.2010.

Решением инспекции №64 от 21.09.2010 срок рассмотрения материалов налоговой проверки продлен до 20.10.2010 в связи с принятием решения №86 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Извещением от 21.09.2010 №2.14-30/2 налогоплательщик приглашен в инспекцию для участия в рассмотрении материалов камеральной налоговой проверки на 20.10.2010 с 14 часов 00 минут до 15 часов 00 минут. 20.10.2010 налогоплательщик ходатайствовал перед налоговым органом об отложении рассмотрения материалов проверки до 25.10.2010 в связи с необходимостью подготовки и представления дополнительных возражений. Названное ходатайство удовлетворено инспекцией.

Решением №64 от 20.10.2010 срок рассмотрения материалов налоговой проверки продлен до 25.10.2010.  Налогоплательщик уведомлен инспекцией о времени и месте рассмотрения материалов проверки 25.10.2010 извещением от 20.10.2010 №2.14-30/4, которое вручено уполномоченному представителю общества под роспись. 25.10.2010 общество представило в инспекцию письменные возражения на справку о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля. Рассмотрение материалов проверки отложено налоговым органом до 29.10.2010 (с 10 часов 00 минут до 17 часов 00 минут), о чем общество уведомлено извещением от 25.10.2010.

29.10.2010 с участием уполномоченных представителей общества, что подтверждается протоколом, налоговым органом рассмотрены материалы камеральной налоговой проверки и вынесено решение №570 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», согласно резолютивной части которого налогоплательщику доначислено              126 144 рублей налога на добычу полезных ископаемых по сроку уплаты 25.12.2009.

Не согласившись с выводами инспекции, отраженными в решении от 29.10.2010 №570 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, налогоплательщик обратился с жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю от 20.01.2011 №12-0028 жалоба общества оставлена без удовлетворения.

Общество, полагая, что решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Красноярскому краю от 29.10.2010 №570 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения нарушаются его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с требованием о признании указанного ненормативного правового акта недействительным.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно оспариваемому решению инспекции от 29.10.2010 № 570 обществу доначислено 126 144 рублей налога на добычу полезных ископаемых в связи с тем, что реализованный заявителем обществу с ограниченной ответственностью «Дорожно-строительная компания» скальный грунт, добытый в результате разработки карьера (буровзрывных работ), является полезным ископаемым, признаваемым объектом обложения НДПИ.

Признавая недействительным указанное решение, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что налоговым органом не доказано, что реализованный заявителем обществу с ограниченной ответственностью «Дорожно-строительная компания» скальный грунт является полезным ископаемым, рассматриваемым законодателем в качестве объекта обложения налогом на добычу полезных ископаемых, по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 334 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками налога на добычу полезных ископаемых признаются организации и индивидуальные предприниматели, признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании абзаца первого статьи 9 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности, в том числе участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица, если иное не установлено федеральными законами. При этом, как установлено статьей 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах», предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами.

Как следует из материалов дела, заявитель имеет лицензию серии НЖИ № 0156, на основании которой пользуется участком недр с целевым назначением и видами работ: добыча магматической породы долерит (строительный камень) на Локатуйском месторождении (участок №1), расположенном в 2,5 км юго-западнее д. Локатуй Нижнеингашского района Красноярского края.

Заявитель является плательщиком налога на добычу полезных ископаемых.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 336 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 337 Налогового кодекса Российской Федерации в целях настоящей главы указанные в пункте 1 статьи 336 Налогового кодекса Российской Федерации полезные ископаемые именуются добытым полезным ископаемым.

Полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 настоящей статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту (техническим условиям) организации (предприятия).

Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей продукции.

Виды полезных ископаемых перечислены в пункте 2 статьи 337 Налогового кодекса  Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 10 пункта 2 статьи 337 Налогового кодекса Российской Федерации к добытым полезным ископаемым относится, в том числе неметаллическое сырье, используемое в строительной индустрии (гипс, ангидрит, мел природный, доломит, флюс известняковый, известняк и известковый камень для изготовления извести и цемента, песок природный строительный, галька, гравий, песчано-гравийные смеси, камень строительный, облицовочные камни, мергели, глины, другие неметаллические ископаемые, используемые в строительной индустрии).

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.12.2007 № 64 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Налогового кодекса Российской Федерации о налоге на добычу полезных ископаемых, налоговая база по которым определяется исходя из их стоимости» добытым полезным ископаемым признается продукция, которая содержится в минеральном сырье и отвечает определенным стандартам. Вывод о наличии в добытом минеральном сырье полезного ископаемого может быть сделан только в случае, когда в названном сырье содержится продукция, характеризуемая определенными физическими свойствами (либо иными существенными природными свойствами и (или) химическим составом, предусмотренными соответствующим стандартом).

По смыслу вышеприведенных положений статей 336, 337 Налогового кодекса Российской Федерации, разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, отраженных в Постановлении от 18.12.2007 № 64 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Налогового кодекса Российской Федерации о налоге на добычу полезных ископаемых, налоговая база по которым определяется исходя из их стоимости» соответствующая обязанность по уплате налога на добычу полезных ископаемых возникает у юридического лица, в том случае, если соответствующее минеральное сырье, добываемое пользователем недр, является добытым полезным ископаемым, под которым понимается продукция, характеризуемая определенными физическими свойствами (либо иными существенными природными свойствами и (или) химическим составом, предусмотренными соответствующим стандартом).

Как следует из материалов дела, общество имеет лицензию на добычу магматической породы долерит (строительный камень), который является полезным ископаемым.

Согласно оспариваемому решению налоговым органом доначислен НДПИ в связи с добычей неметаллического сырья, используемого в строительной индустрии.

Вместе с тем, согласно справке общества с ограниченной ответственностью «Красноярская комплексная инженерно-геологическая экспедиция» от 04.03.2010 исх. № к-1263.03.10 по данным маркшейдерского замера, произведенного 29 декабря 2009 года на карьере Локатуйского месторождения долеритов (участок №1),