Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«04» октября 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-7379/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «27» сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «04» октября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Гуровой Т.С., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от компании Катапел Лимитед (Catapel Limited) – Чернова Н.Н., представителя по доверенности от 31.01.2011,

от открытого акционерного общества «Бамтоннельстрой» - Сафроновой А.С., представителя по доверенности от 03.09.2011, Донцова М.А., представителя по доверенности от 01.06.2011, Плехова Е.В., представителя по доверенности от 29.06.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Бамтоннельстрой», компании Катапел Лимитед (Catapel Limited)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «19» июля 2011 года по делу № А33-7379/2011, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) обратилась в Арбитражный суд Красноярского  края с иском к открытому акционерному обществу «Бамтоннельстрой» (далее – ОАО «Бамтоннельстрой») об обязании в течение 7 дней с момента вступления в силу решения  предоставить истцу заверенные копии следующих документов:

1) все протоколы  заседания   совета  директоров общества  за  2007-2010гг.;

2) список аффилированных лиц общества   по  состоянию на 31.12.2010  и на  последующую  актуальную  дату;

3) списки лиц,  имевших  право  принимать  участие  в  годовом  общем  собрании  акционеров  общества,  состоявшегося 20.08.2010г.;

4) все договоры  лизинга, заключенные  обществом  в течение  2007-2010гг.;

5) все договоры  между  обществом и  лицами,  входящими  в  группу лиц СК МОСТ (включая, но не ограничиваясь: ОАО «УСК МОСТ», ОАО «СТРОЙ-ТРЕСТ» ОГРН 1077759719234, ООО «УФСК МОСТ», ОАО «СК МОСТ», ООО «СК МОСТ-ВОСТОК»)  за  2007-2010гг.;

6) все договоры  за 2007-2010гг.  между  обществом  и  иными  лицами,  направленные  на  отчуждение  обществом  акций (долей)  других обществ (включая, но не ограничиваясь: ООО «Бамтоннельстрой-Юг», ООО «Бамтоннельстрой-Охрана», ООО «Кавказская тоннелестроительная компания», ООО «Красноярскметропроект», ООО «Дальневосточная  лизинговая компания», ООО «Южная  лизинговая компания», ООО «МЦФО Баланс», ООО «Бамтоннельстрой-Гидрострой», ЗАО «ЗарамаГЭСстрой», ООО «Тоннельный  отряд № 12», ООО «Тоннельный  отряд № 18», ООО «Красноярская  лизинговая компания»);

7) все  договоры  о  приобретении  обществом   оборудования  для  осуществления  горно-строительных работ за 2007-2010гг.;

8) все  договоры генерального  подряда, заключенные  обществом  за 2007-2010гг.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 июля 2011 года (с учетом определения об исправлении опечатки от 19.07.2011) исковые требования удовлетворены частично. На ОАО «Бамтоннельстрой» возложена обязанность предоставить компании «Катапел Лимитед» (Catapel Limited) в течение семи дней со дня вступления в законную силу решения  суда по настоящему делу заверенные копии следующих документов:

1) списка аффилированных лиц общества по состоянию на 31.12.2010 и на последующую  актуальную дату без указания персональных данных о дате и месте рождения, месте жительства в  отношении физических лиц;

2) списка лиц, имевших право принимать участие в годовом общем собрании акционеров общества, состоявшегося в 2010 году без указания персональных данных о дате и месте рождения, месте жительства в отношении физических лиц;

3) договоров лизинга, заключенных обществом в течение 2007-2010гг.;

4) договоров между обществом и лицами, входящими в группу лиц СК МОСТ (включая, но не ограничиваясь: ОАО «УСК МОСТ», ОАО «СТРОЙ-ТРЕСТ» ОГРН 1077759719234, ООО «УФСК МОСТ», ОАО «СК МОСТ», ООО «СК МОСТ-ВОСТОК»)  за  2007-2010гг.;

5) договоров за 2007-2010гг. между обществом и иными лицами, направленных на отчуждение обществом  акций (долей)  других обществ (включая, но не ограничиваясь: ООО «Бамтоннельстрой-Юг», ООО «Бамтоннельстрой-Охрана», ООО «Кавказская тоннелестроительная компания», ООО «Красноярскметропроект», ООО «Дальневосточная  лизинговая компания», ООО «Южная  лизинговая компания», ООО «МЦФО Баланс», ООО «Бамтоннельстрой-Гидрострой», ЗАО «ЗарамаГЭСстрой», ООО «Тоннельный  отряд № 12», ООО «Тоннельный  отряд № 18», ООО «Красноярская  лизинговая компания»);

6) договоров  о  приобретении  обществом   оборудования  для  осуществления  горно-строительных работ за 2007-2010гг.;

7) договоров генерального  подряда, заключенных обществом  за 2007-2010гг.

В  удовлетворении иска в остальной части  отказано.

Не согласившись с данным решением, ОАО «Бамтоннельстрой» и компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) обратились с апелляционными жалобами.

В своей апелляционной жалобе  компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении иска, ссылаясь на то, что совет директоров акционерного общества не является его коллегиальным исполнительным органом и ограничения на право доступа к протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа, установленные пунктом 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах», на протоколы заседаний совета директоров не распространяются.

ОАО «Бамтоннельстрой» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- компетенция совета директоров имеет более широкий спектр правомочий, чем коллегиальный исполнительный орган и соответственно решения совета директоров подпадают  под ограничение, установленное в пункте 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» для акционеров, владеющих менее 25% голосующих акций;

- истец до настоящего времени не раскрыл ни ответчику, ни суду цели своего запроса, а также продолжает  скрывать конечных владельцев, что лишает ответчика возможности убедиться в добросовестности его действий и исключить причинение вреда интересам третьих лиц или недобросовестную конкуренцию;

- отсутствие протокола заседания совета директоров никак не нарушает право истца, поскольку его права как акционера защищены статьей 71 Федерального закона «Об акционерных обществах», предусматривающих ответственность членов совета директоров общества;

- истец ни разу не принял участия в общих собраниях акционеров, что является злоупотреблением правом.

В своей апелляционной жалобе ОАО «Бамтоннельстрой» просит решение суда первой инстанции отменить по следующим основаниям:

- вывод суда первой инстанции о том, что запрошенные договоры не относятся к документам бухгалтерского учета, сделан на основе неправильного применения норм материального права и противоречит сложившейся судебной практике;

- указанные договоры содержат информацию, которая отражается в регистрах аналитического учета, сведения об имуществе и обязательствах ответчика, относятся к первичным учетным документам и подлежат предоставлению акционерам, владеющим в совокупности не менее 25% голосующих акций общества, для ознакомления;

- разъяснения, содержащиеся в пункте 16 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011  №144, согласно которым общество должно хранить и предоставлять по требованию акционера иные документы, в том числе, хозяйственные договоры, не могут применяться в разрыве с разъяснениями, содержащимися в пункте 17 указанного Информационного письма, согласно которым к документам бухгалтерского учета имеют право доступа лишь акционеры, владеющие не менее 25% голосующих акций общества;

- установление для определенных категорий акционеров (владеющих менее 25% акций) ограничения на доступ к документам бухгалтерского учета следует расценивать как ограничение доступа к информации, составляющей систему бухгалтерского учета, независимо от типа (вида) документированного источника такой информации;

- суду следовало установить, содержат ли указанные договоры информацию, входящую в систему бухгалтерского учета и подлежит ли документированная информация в виде договоров передаче акционеру, владеющему менее 25% голосующих акций общества;

- информация, в том числе документированная, входящая в систему бухгалтерского учета, является информацией, доступ к которой ограничен федеральным законодательством (статья 9 Закона об  информации), и, следовательно, такая информация в силу положений статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» не может быть предоставлена акционеру, владеющему  менее 25% голосующих акций общества, указанный вывод следует из Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 № 8-О-П;

- компетенция Совета директоров общества расширена за счет компетенции его исполнительных органов, следовательно, с учетом правовой позиции, выраженной в   Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 № 8-О-П,  исковые требования в части обязания ответчика предоставить протоколы заседаний Совета директоров удовлетворению не подлежат;

- в силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» к персональным данным относятся не только информация о дате и месте рождения, месте жительства в отношении физических лиц, но и информация о фамилии, имени, отчестве таких лиц, а также информация о количестве принадлежащих им акций, в связи с чем удовлетворение судом исковых требований  в части предоставления списка лиц, имевших право на участие в годовом общем собрании акционеров общества, состоявшегося в 2010 года, является неправомерным.

Компания Катапел Лимитед (Catapel Limited) представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором указала следующее:

- пункт 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 № 144 не ставит право акционера на доступ к хранящимся у общества договорам в зависимость от каких-либо условий, в том числе от количества принадлежащих акционерам акций;

- обязанность общества хранить документы бухгалтерского учета установлена в абзаце 8 пункта 1 статьи 89 Федерального закона «Об акционерных обществах», между тем право акционера на доступ к договорам общества вытекает из другой нормы, а именно из абзаца 19 пункта 1 статьи 89 Федерального закона «Об акционерных обществах»;

-  гражданско-правовые договоры не являются документами бухгалтерского учета, в силу пункта 17 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 № 144 к документам бухгалтерского учета относятся первичные учетные документы и регистры бухгалтерского учета;

- из пункта 1 статьи 1 и пункта 1 статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» следует, что к первичным учетным документам  относятся документы, содержащие информацию о движении денежных средств и оформляющие проведение конкретной хозяйственной информации;

- в силу пункта 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, договор сам по себе не подтверждает  движение денежных средств или факт исполнения обязательств (совершения конкретной хозяйственной операции);

- расширительное толкование ответчиком пункта 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» противоречит общим принципам права и сложившейся судебной практике;

- компетенция совета директоров ответчика почти полностью совпадает с полномочиями, предоставленными совету директоров статьей 65 Федерального закона «Об акционерных обществах», и не включает в себя каких-либо полномочий, относимых к компетенции коллегиального исполнительного органа;

- Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 № 8-О-П в данном случае не применимо, поскольку создание коллегиального исполнительного органа у ответчика не предусмотрено;

- право акционера на доступ к списку лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, закреплено в пункте 4 статьи 51 Федерального закона «Об акционерных обществах», указанная норма представляет собой специальное изъятие из общих правил, установленных законодательством о защите персональных данных.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах и отзывах. Представитель ОАО «Бамтоннельстрой» заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: списка лиц, оказывающих существенное влияние на решения, принимаемые органами управления банка ОАО «Выборг-банк»; результатов деятельности в 1 полугодии 2011 ОАО «Мостотрест». В обоснование данного ходатайства представитель ОАО «Бамтоннельстрой» указал на то, что ответчик не мог представить данные доказательства, поскольку суд отказал в удовлетворении ходатайства об истребовании у Катапел Лимитед документов,  подтверждающих структуру владения компании.

Представитель  компании Катапел Лимитед (Catapel Limited) против удовлетворения указанного ходатайства возражал.

Причины непредставления дополнительных доказательств в суд первой инстанции признаются неуважительными, в связи с чем ходатайство ответчика о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств отклонено судом на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

ОАО «Бамтоннельстрой»  зарегистрировано Администрацией Северобайкальского района Республики Бурятия 06.04.1993 за № 123, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 04.11.2002 за ОГРН 1022401793336.

В соответствии с  пунктом  12.2 Устава ОАО «Бамтоннельстрой» уставный капитал общества равен 65 792 рублям. Уставный капитал общества состоит из 131 584 штук бездокументарных именных акций следующих категорий:

- 98 688 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 50 копеек каждая;

- 32 896 штук привилегированных именных акций типа А номинальной стоимостью 50  копеек каждая.

Согласно выписке № R3759754, составленной ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания», по состоянию на 17.02.2011 акции обыкновенные ОАО «Бамтоннельстрой» (государственный  регистрационный номер выпуска 1-01-21060-F) в количестве