Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.10.2011 по делу n А69-1862/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 октября       2011 года

Дело №

           А69-1862/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «21» октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «28»  октября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи  Радзиховской В.В.

судей:  Кирилловой Н.А., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

конкурсного управляющего ЗАО «Тыва-Турист» - Викторова В.А. – на основании постановления  апелляционной   инстанции от 18.03.2011;

от должника -   Караваева В.С. - представителя по доверенности от 04.10.2011;

от конкурсного кредитора (некоммерческая   организация  «Тувинская республиканская коллегия адвокатов») - Саенко В.Д. - представителя по доверенности от 01.02.2011; рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ликвидатора  некоммерческой   организации «Тувинская  республиканская   коллегия  адвокатов»

на определение Арбитражного суда Республики Тыва от 11 мая 2011 года по делу

№А69-1862/2009-6, принятое судьями Павловым А.Г., Сарыглар Д.В., Санчат Э.А.,

установил:

Федеральная налоговая  служба  России  обратилась в Арбитражный суд Республики  Тыва с заявлением  о  признании  закрытого  акционерного  общества «Тыва-Турист» несостоятельным  (банкротом).

Определением Арбитражного  суда Республики  Тыва от 14 августа  2009 года требования уполномоченного  органа  признаны обоснованными, в  отношении   должника  введена  процедура  наблюдения  сроком на 3  месяца, временным  управляющим  должника  утвержден  Викторов Владимир  Алексеевич.

Решением Арбитражного  суда Республики  Тыва от 10 декабря  2009 года  в  признании закрытого акционерного общества «Тыва-Турист»  несостоятельным  (банкротом)   отказано.

       Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.03.2010 решение Арбитражного суда Республики Тыва от 10.12.2009 в  части   отказа  в  признании       закрытого  акционерного  общества «Тыва-Турист»   банкротом  отменено.  Закрытое  акционерное  общество «Тыва-Турист» признано банкротом и   в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 19.09.2010.   До  даты   утверждения  конкурсного  управляющего возложено  исполнение  обязанностей  конкурсного  управляющего  на  временного  управляющего Викторова  Владимира  Алексеевича. В  остальной   части  решение  оставлено  без  изменения.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2010 года отменено определение Арбитражного суда Республики Тыва от 19 мая 2010 года о прекращении производства по делу N А69-1862/2009.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2011 года, оставленном  без  изменения постановлением   Федерального  арбитражного  суда  Восточно-сибирского  округа  от 29 июня 2011года, определение Арбитражного суда Республики Тыва от 23 декабря  2010 года в  части отказа   в удовлетворении ходатайства  об  утверждении  конкурсного  управляющего отменено, в обжалуемой части принят новый судебный акт. Конкурсным управляющим ЗАО "Тыва-Турист" утвержден Викторов В.А.

Некоммерческая  организация  «Тувинская  республиканская коллегия  адвокатов»   обратилась в арбитражный суд  с  жалобой на действия   конкурсного   управляющего,  а  также   об  отстранении арбитражного  управляющего Викторова В.А. от  обязанностей  конкурсного  управляющего  ЗАО "Тыва-Турист".

Определением Арбитражного  суда Республики  Тыва от 11 мая  2011 года  в  удовлетворении   жалобы  отказано.

       Не согласившись с данным судебным актом,  ликвидатор некоммерческой  организации  «Тувинская  республиканская коллегия  адвокатов»   обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

       Заявитель апелляционной жалобы считает, что   суд  первой  инстанции   неполно  выяснил   обстоятельства, имеющие  значение   для  дела, так  в  материалах  дела  отсутствуют  какие-либо  документы, подтверждающие   расходование   денежных  средств Викторовым В.А.  на   цели конкурсного   производства, имеется  только  отчет конкурсного  управляющего,   в  котором  указаны  расходные  операции   без   указания   на  первичную   бухгалтерскую  документацию.  Суд,    отказывая  в  удовлетворении  жалобы,  указал, что конкурсный управляющий  использовал   денежные  средства  из  кассы должника  для   выплаты  зарплаты  привлеченным  специалистам,  выплаты  вознаграждения конкурсному  управляющему, расходы   по  коммунальным  платежам, это  является   внеочередными  платежами  и  не  могло   причинить  вред   интересам   кредиторов.   В  материалах дела  отсутствуют доказательства, подтверждающие   расходование  денежных средств   конкурсным управляющим на  цели  конкурсного   производства,  имеется  только  отчет  конкурсного управляющего, в  котором  указаны    расходные  операции   без  указания  на  первичную  документацию.  Суд первой  инстанции   не  дал оценки   доводам  жалобы  о  том, что  в   отчете конкурсного управляющего  указано   о поступлении  денежных  средств в  размере  8508180, 78 рублей,   а  расходы составили  7766507,86  рублей,  разница  между  доходами  и  расходами  741672,92  рубля. Суд первой  инстанции   не  дал оценки   доводам  жалобы  о  том, что   в  отчете  конкурсного  управляющего   указано  о  выдаче  из  кассы  должника     денежных  средств   по  договору   о  совместной  деятельности,  однако  между  какими  лицами  заключен  договор,  отвечают  ли  эти  расходы   целям   конкурсного  производства конкурсным  управляющим  не  указано, договор  о  совместной  деятельности  не  представлен. Согласно  отчету  конкурсного управляющего    расходы  по  зарплате   составили – 2020427  рублей, вместе  с  тем  в   отчете конкурсного управляющего  отсутствуют сведения  о  задолженности  перед  работниками должника (1-я и2-я очереди), также  отсутствуют сведения  о  работниках  должника.

       Конкурсным управляющим  Викторовым В.А. представлен   отзыв  на  апелляционную  жалобу, в  котором  опроверг  доводы  жалобы.

        Рассмотрение  жалобы  неоднократно  откладывалось, заявителем  жалобы  в каждое  судебное заседание  представлялось  уточнение  жалобы, поскольку  в  суде  первой  инстанции заявителем  не  были  конкретизированы  действия конкурсного  управляющего,   которые   заявитель  считает незаконными.

        В  судебном  заседании 13.10.2011 заявителем  жалобы  представлена  уточненная   апелляционная  жалоба, представитель поддержал  доводы  жалобы  с  учетом  уточнения, полагает, что следует признать  незаконными  действия  Викторова В.А. выразившиеся в 

         -    в неисполнении  решение собрания  кредиторов, которым  обязало  конкурсного  управляющего  подать   заявление  о   выявленных  им признаках  преступления в  действиях  лиц, действовавших  от ООО «Айхан» и ЗАО «Тыва-Турист»;

- в согласии   с требованиями ООО «Айхан»  о включении  в  реестр  требований должника;

       - в  неисполнении  решения   собрания  кредиторов должника, которым  обязало конкурсного  управляющего  подать   заявление    о  включении  требований  ЗАО «Тыва-Турист» в  реестр  требований  кредиторов ООО «Тувинская  судоходная   компания» на  сумму 11500000  рублей;

        - в  проведении  расчетов только через  кассу   должника  наличными денежными  средствами минуя расчетный  счет,  непредставлении  авансовых отчетов конкурсным  управляющим, в  отсутствии  первичных  бухгалтерских документов по  расходным операциям;

         -  в выдаче  из  кассы   по  расходным   кассовым  ордерам  выдано 26.03.2010, 29.03.2010  - 134500  рублей- основание  выдачи -  погашение  кредита ООО «Продснаб»;

         -в выплате денежных  средств по договору о  сотрудничестве  и  совместной  деятельности  ликвидированному лицу –ООО «Продснаб» в  размере 712600  рублей;

         - в заключении трудовых договоров и  выплате  заработной  плате  денежных  средств  в  сумме  2020427  рублей;

         - в  разнице (741672 рубля 92 копейки)  между доходами,  поступившими  в конкурсную массу  8508180  рублей 78 копеек и  расходами   конкурсной  массы  7766507 рублей 86 копеек;

         - в  привлечении Викторовым В.А., являющимся   юристом по  образованию,   ООО «Юридическая  компания  «Диалог  и   право» в конкурсном  производстве направленном    только  на  защиту   интересов  самого Викторова В.А.  путем  подачи   заявлений  и  жалоб для   затягивания   процедуру  смены  конкурсного   управляющего и  тем  самым  получит  с  должника  как   можно  больше   денежных  средств.

        Заявитель  жалобы  полагает, что     можно признать   надлежащими   расходы   конкурсного   управляющего   по   публикации  в  средствах массовой  информации  сообщения   о  введении   в  отношении  должника   конкурсного производства, расходы   по  оплате    на  получение   информации   об  имуществе   должника  по запросам,  почтовые  расходы.   В  остальной  части   расходы   не  могут  быть  признаны   надлежащими, поскольку   отсутствует  возможность   сделать  однозначный  вывод   об  относимости   расходов   именно   по  делу о   банкротстве  должника ( командировочные,   договор   совместной  деятельности, услуги  связи, налоги  и  сборы) , о  необходимости   и  разумности   произведенных расходов.

       Кроме того, решениями  арбитражного  суда по  делам  № А69-951/2011 от 14.07.2011,

№ А69-597/2011 от 08.08.2011 с  ЗАО «Тыва-Турист» в  пользу ОАО «Кызыльская ТЭЦ» взыскана  задолженность за  тепловую энергию в  размере 668804  рубля 86 копеек,   что  также свидетельствует  о  не исполнении   обязанностей  Викторовым В.А. по  контролю за возникновением  расходов по  содержанию имущества и  непопогашении  текущих   платежей.

        Конкурсный  управляющий   должника  Викторов В.А. представил суду дополнительные пояснения относительно заработной платы, а так же пояснил по поводу выдачи денежных средств из кассы общества.

       Принимая  во  внимание   положение  статьи 268 Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации, учитывая, что судом  первой  инстанции в  нарушение   норм Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации не были  истребованы доказательства  в  обоснование  подтверждения  обстоятельств  использования    денежных средств  конкурсным  управляющим должника,  а  указано  лишь  на  то, что спор, связанный с оплатой услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности и исполнения возложенных на него обязанностей, в том числе о стоимости таких услуг не рассматривался арбитражным судом и не может быть рассмотрен в рамках жалобы на действия конкурсного управляющего,     судом  апелляционной   инстанции удовлетворены   ходатайства  конкурсного  управляющего   должника Викторова В.А. о приобщении к материалам дела копий: трудового договора с кассиром № 22/05 от 01.01.2005; договора о выполнении трудовых обязанностей от 01.01.2008; трудового контракта от 01.06.2006; трудового договора № 20 от 13.08.2004; договора на выполнение трудовых обязанностей от 08.04.2005; трудового договора № 2/05 от 01.01.2005; трудового контракта № 28 от 14.10.2005; трудового договора с кассиром № 22 от 26.08.2004; приказы о приеме по контракту № 58 от 01.08.2007, № 125 от 04.12.2006, № 33 от 27.10.2004,№ 80 от 01.03.2005, № 10 от 26.08.2004, № 81 от 03.03.2005, № 2 от 16.08.2004, приказов № 51 от 28.04.2010, № 49 от 21.04.2010, № 53 от 05.05.2010, № 72 от 01.10.2010; договоров на выполнение работы № 01/10 от 01.10.2010, № 2/10 от 24.12.2010, № 03/10 от 01.10.2010, № 04/11 от 01.04.2011, № 05/11 от 01.03.2011; справки по задолженности заработной платы по состоянию на 25.05.2011; расчетных ведомостей № 4 за апрель 2010, № 5 за май 2010,№ 6 за июнь 2010, № 9 за июль 2010, № 10 за август 2010,№ 12 за сентябрь 2010, № 15 за октябрь 2010, № 15 за ноябрь 2010,№ 15 за декабрь 2010, № 1 за январь 2011, № 2 за февраль 2011, № 3 за март 2011, № 4 за апрель 2011, № 5 за май 2011№ 6 за июнь,  асчета заработной платы по 01.01.2011 ЗАО «Тыва-Турист»; таблицы выплат зарплаты работникам ЗАО «Тыва-Турист» по 02.02.2011;  справки  ЗАО «Тыва-Турист» на 01.10.2009; справки ЗАО «Тыва-Турист» на 01.12.2009; расчетных ведомостей с декабря 2009 года по декабрь 2010 года; трудового договора с юристом от 01.04.2008; приказа о приеме на работу № 9 от 10.01.2010; трудового контракта от 10.01.2010;  приказа № 54 от 20.05.2010; срочного трудового договора от 20.05.2010; трудового договора с бухгалтером – экономистом от 01.03.2005; трудового договора от 01.06.2008; приказа № 65 от 29.06.2010; срочного трудового договора от 29.06.2010; приказа № 69 от 31.08.2010; договора с заместителем директора № 8 от 29.06.2006; договора о полной индивидуальной материальной ответственности кассовых работников № 22 от 26.08.2004; трудового договора от 01.01.2008; трудового договора от 29.08.2006; приказа № 29 от 29.03.2010; приказа № 80 от 01.03.2005; трудового договора с бухгалтером от 01.03.2005; договора на выполнение трудовых обязанностей от  01.01.2008; договора на выполнение трудовых обязанностей от  01.01.2008; договора на выполнение трудовых обязанностей от  01.01.2008 № 10;  приказа № 38 от 18.03.2010; срочного трудового договора от 18.03.2010; приказа от 19.06.2010;  приказа  от 17.11.2008; трудового контракта от 17.11.2009; приказа № 39 от 25.03.2010; трудового договора от 08.04.2005;  трудового договора № 2/09 от 01.01.2009; приказа № 36 от 12.03.2010; срочного трудового договора от 12.03.2010; приказа от 22.04.2010; приказа № 27 от 31.03.2010; трудового контракта от 31.03.2010;  договора № 1 о полной индивидуальной материальной ответственности от  21.04.2010; приказа о назначении вознаграждения исполнительному директору ЗАО «Тыва-Турист» от 05.05.2010 № 53;  приказа № 72 от 01.10.2010; договора от 02.02.2009; расходного кассового ордера № 128 от 01.04.2010; расходного кассового ордера № 202 от 10.06.2010; расходного кассового ордера № 286 от 17.07.2010; договора на выполнение работ от 03.11.2009 № 3: сметы на ремонтно-отделочные работы 2-ого и 3-ого этажа ресторана «Монгулек»; акта о приемке работ, выполненных по контракту № 1 от 25.01.2010; платежной ведомости № 000009 от 07.04.2010; платежной ведомости № 000010 от 08.04.2010; платежной ведомости № 000011 от 12.04.2010; платежной ведомости № 000012 от 10.04.2010;  платежной ведомости № 000014 от 01.06.2010; платежной ведомости № 000016 от 03.06.2010;  договора на выполнение работ № 02/10 от 01.10.2010; платежной ведомости № 000015 от 31.10.2009; платежной ведомости № 000016 от 30.11.2009;