Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.11.2011 по делу n А33-7325/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«10» ноября 2011 года

Дело №

А33-7325/2011

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «02» ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «10» ноября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Колесниковой Г.А.,

судей: Дунаевой Л.А., Севастьяновой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Моисеевой Н.Н.

при участии представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Фармамед» - Куликова  А.С., по доверенности от 01.05.2011;

от прокурора Иланского района Красноярского края - Моргун О.В., служебное удостоверение № 101671,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Фармамед»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «11 » июля 2011   года по делу № А33-7325/2011,

принятое  судьей Фроловым Н.Н.,

установил:

Прокурор Иланского района Красноярского края обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Фармамед» (ИНН 2402002844, ОГРН 1022401158108) (далее – ООО «Фармамед», общество, ответчик) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП ).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11.07.2011 заявление удовлетворено. Общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной  частью 4 статьи 14.1 КоАП , в виде штрафа в размере 40 000 рублей.

Общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой ( с учетом дополнительных пояснений), в которой просит отменить решение суда первой инстанции, ссылаясь  на следующие доводы:

- суд, признав протокол осмотра помещений, территорий от 14.04.2011 недопустимым доказательством, установил факт продажи обществом лекарственных средств, однако не указал, какие именно доказательства подтверждают данный вывод;

- обстоятельства дела (возврат лекарственных средств в аптеку, распространенность практики продажи лекарственных средств без рецептов по «бумажкам») свидетельствуют о малозначительности совершенного обществом правонарушения.

Прокурор Иланского района Красноярского края представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

ООО «Фармамед» зарегистрировано в качестве юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1022401158108, осуществляет фармацевтическую деятельность по розничной торговле лекарственными средствами без права изготовления лекарственных средств на основании лицензии от 24.10.2008 №ЛО-24-02-000100, выданной Министерством здравоохранения Красноярского края.

Согласно лицензии местом осуществления лицензируемой деятельности является аптека готовых лекарственных форм, расположенная по адресу: г. Иланский, ул. Коммунистическая, 43.

Прокуратурой Иланского района совместно с инспектором  ГБППРИАЗ ОВД по Иланскому району Николаевой И.А. 14.04.2011 проведена проверка соблюдения законодательства в сфере отпуска и оборота лекарственных средств.

В ходе проверки фармацевтом ООО «Фармамед» Скурат С.Д. покупателю Белоусову В.Г. осуществлена реализация следующих лекарственных средств: «Нистатин» одна упаковка, 20 таблеток, покрытых оболочкой, по 50000 ед. – 1 стандарт по цене 15 рублей 90 копеек; «Бисептол», 20 таблеток в упаковке, 480 мг. – 1 стандарт по цене 79 рублей 80 копеек; «Амоксициллин», 20 таблеток, по 0,5 г, - 1 стандарт по цене 52 рубля.

Усмотрев в действиях ООО «Фармамед» административное правонарушение, предусмотренное частью 4 статьи 14.1 КоАП , прокурор Иланского района Красноярского края вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 29.04.2011.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения прокурора Иланского района Красноярского края в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 4  статьи 14.1 КоАП .

Исследовав представленные доказательства, заслушав представителей заявителя и лица, привлекаемого к административной ответственности, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возлагается на орган или лицо, которые составили этот протокол, и не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно статье 25.11 КоАП  прокурор в пределах своих полномочий вправе возбуждать производство по делу об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 28.4 КоАП  при осуществлении надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, прокурор вправе возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена названным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации.

В силу пункта 2 части 4 статьи 28.1 КоАП  дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

Пунктом 2 статьи 22 Федерального закона от 17.01.1992 №2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» предусмотрено, что прокурор или его заместитель по основаниям, установленным законом, возбуждает уголовное дело или производство об административном правонарушении, требует привлечения лиц, нарушивших закон, к иной установленной законом ответственности, предостерегает о недопустимости нарушения закона.

С учетом изложенного, постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 29.04.2011 вынесено Прокурором Иланского района Красноярского края в пределах предоставленных полномочий.

Постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 29.04.2011 в присутствии законного представителя ООО «Фармамед», надлежащим образом уведомленного о дате, времени и месте его вынесения.

Нарушений процессуальных норм КоАП  при вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 29.04.2011 судом не установлено.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП, на момент рассмотрения дела об административном правонарушении не истек.

В соответствии с частью 4 статьи 14.1 КоАП  осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно примечанию к названной статье понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

Из постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 29.04.2011 следует, что обществу вменяется осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), в связи с  реализацией лекарственного средств «Нистатин», «Бисептол», «Амоксициллин» без рецепта.

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 №128 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Федеральный закон от 08.08.2001 №128) лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии со статьей 52 Федерального закона от 12.04.2010 №61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» фармацевтическая деятельность осуществляется, в том числе аптечными организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность. Согласно пункту 4 статьи 56 указанного закона аптечные организации, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, несут ответственность за несоблюдение правил изготовления и отпуска лекарственных препаратов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу подпункта 47 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ  фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

Порядок лицензирования фармацевтической деятельности, в том числе осуществляемой юридическими лицами, включая аптечные организации, а также лицензионные требования и условия осуществления фармацевтической деятельности определены в Положении о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2006 № 416 (далее - Положение от 06.07.2006 № 416).

Подпунктом «г» пункта 4 Положения от 06.07.2006 №416 предусмотрено, что лицензионными требованиями и условиями при осуществлении фармацевтической деятельности являются соблюдение правил отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, имеющими лицензию на осуществление фармацевтической деятельности.

Согласно пункту 5 Положения от 06.07.2006 №416 осуществление лицензируемой деятельности с грубым нарушением лицензионных требований и условий влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом требований и условий, предусмотренных подпунктами «а» - «и» пункта 4 настоящего Положения.

В соответствии с пунктом 76 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 №55, пунктом 6.1 Отраслевого стандарта «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения. ОСТ 91500.05.0007-2003», утвержденного приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 04.03.2003 №80, продажа лекарственных препаратов производится на основании предъявляемых покупателями рецептов врачей, оформленных в установленном порядке, а также без рецептов по перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации.

Согласно пункту 2.1 Порядка отпуска лекарственных средств, утвержденного приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 14.12.2005 №785, все лекарственные средства, за исключением включенных в Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, должны отпускаться аптечными учреждениями (организациями) только по рецептам, оформленным в установленном порядке на рецептурных бланках соответствующих учетных форм.

Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 13.09.2005 №578, действовавшим на момент проведения проверки и вынесения оспариваемого решения, утвержден Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача. Лекарственные средства «Нистатин» «Бисептол» «Амоксициллин» в указанном Перечне лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, не указаны, следовательно, они должны отпускаться аптечными организациями только по рецептам, оформленным в установленном порядке.

Таким образом, материалами дела подтверждается факт нарушения обществом лицензионных требований и условий, предусмотренных подпунктом «г» пункта 4 Положения от 06.07.2006 № 416.

Выводы суда первой инстанции о том, что протокол осмотра  помещений и территорий от 14.04.2011 является недопустимым доказательствам по делу, однако при выявлении такого правонарушения как продажа лекарственных средств без рецепта достаточно доказать факт реализации товара,  являются правильными.  Факт правонарушения в виде отпуска в аптеке готовых лекарств, расположенной по адресу: г. Иланский, ул. Коммунистическая, 43,  лекарственных средств «Нистатин» «Бисептол» «Амоксициллин» без рецепта подтверждается показаниями свидетеля Скурат С.Д., зафиксированными в протоколе судебного заседания от 07.07.2011 (л.д.85), объяснениями фармацевта Скурат С.Д и покупателя Белоусова В.Г.от 14.04.2011,  чеком от 14.04.2011 на общую сумму 147 рублей 70 копеек (л.д. 59-65), объяснением директора ООО «Фармамед» Бабкина А.А. от 29.04.2011 (л.д.15), постановлением прокурора о возбуждении производства по делу об административном правонарушении ( л.д.10-14).

С учетом