Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.11.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«17» ноября 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-5797/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «10» ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «17» ноября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Белан Н.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии: от ответчика Ковченковой Т.И.: Канунникова И.А. - представителя по доверенности от 19.01.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Болдаевской Раузы Галимзяновны

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «01» августа 2011 года по делу № А33-5797/2011, принятое судьёй Ражковым Р.А., 

установил:

Болдаевская Рауза Галимзяновна обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском к Ковченковой Татьяне Ивановне об исключении Ковченковой Т.И. из состава участников Общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «СибМа».

Определением от 18 мая 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика. Привлечено общество с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «СибМа».

Решением Арбитражного апелляционного суда от 01 августа 2011 года в удовлетворении иска Болдаевской Раузе Галимзяновне отказано, с Болдаевской Раузы Галимзяновны, 27.04.1959 г.р., уроженки г. Красноярска, в пользу Ковченковой Татьяны Ивановны, 12.05.1947 г.р., уроженки п. Новая Ляда, Тамбовской области взыскано 21 000 руб. судебных расходов.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в арбитражный суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять новый судебный акт.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда апелляционная жалоба  Болдаевской Раузы Галимзяновны принята к производству, рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 10 ноября 2011 года.

В апелляционной жалобе истец указывает на то, что не согласен с выводом суда о недоказанности вины Ковченковой Т.И., как участника общества в отсутствии у общества доходов. Суд первой инстанции не оценил тот факт, что в собственности общества с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «СибМа» находится нежилое здание площадью 1 611,7 кв. м., которое сдается в аренду, вследствие чего извлекается прибыль, которая не распределялась между участниками общества с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «СибМа». Получение указанной прибыли скрывается от Болдаевской Р.Г.

Истец и третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, в судебное заседание не явились.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

В соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие Болдаевской Раузы Галимзяновны, общества с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «СибМа», которые надлежащим образом уведомлены о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании представитель ответчика пояснил, что решение суда считает законным, а апелляционную жалобу – не обоснованной. По мнению ответчика, оснований для исключения   Ковченковой Т.И. из участников общества, не имеется.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Между Болдаевской Раузой Галимзяновной и Ковченковой Татьяной Ивановной заключен учредительный договор общества с ограниченной ответственностью производственно-коммерческая фирма «СибМа», в соответствии с пунктом 1 которого участники обязуются создать ООО ПКФ «СибМа» в целях производственно-коммерческой деятельности и получения прибыли.

Пунктом 3 учредительного договора предусмотрено, что для обеспечения деятельности общества за счет вкладов участников образуется уставной капитал в размере 10 000 руб. Уставной капитал создается за счет вкладов учредителей в следующих размерах:

Болдаевская Р.Г. - 5000 руб. - 50%;

Ковченкова Т.И. - 5000 руб. - 50%.

Согласно пункту 4 учредительного договора 50% уставного капитала вносится до регистрации в размере 5000 руб. в виде денежного вклада на временный накопительный счет (соответственно Болдаевская Р.Г. - 2500 руб., Ковченкова Т.И. - 2500 руб.), остальная часть в течение года с момента регистрации общества. Учредителю общества, полностью внесшему свой вклад, выдается документ, подтверждающий внесение вклада.

Доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставной капитал общества, в полном размере переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость части его доли, пропорционально внесенной им части вклада (сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества), или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

27.09.2002 утвержден устав ООО ПКФ «СибМа».

24.05.2004 ООО ПКФ «СибМа» принят устав общества в новой редакции, зарегистрированной Межрайонной инспекцией министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 17 по Красноярскому краю 28.05.2004.

Обязанности участников общества определены разделом 4 Устава: участники общества обязаны: вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами общества, не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества (пункт 4.1. Устава); участник общества не вправе закладывать принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества (пункт 4.2. Устава).

Разделом 22 Устава ООО ПКФ «СибМа» установлены компетенция и полномочия единоличного исполнительного органа общества.

В соответствии с пунктом 22.1 Устава ООО ПКФ «СибМа» единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием сроком на 1 год. Пунктом 22.2 Устава определены обязанности директора общества. В соответствии с пунктом 22.5 Устава директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием).

Решением арбитражного суда от 10.09.2007 по делу № А33-8158/2007 по иску Болдаевской Р.Г. к ООО ПКФ «СибМа» о признании недействительным решения ООО ПКФ «СибМа» от 18.10.2006 с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Ковченковой Т.И. установлено, что Ковченкова Т.И. оплатила свою долю в уставном капитале в полном объеме, по состоянию на 18.10.2006 Болдаевской Р.Г. оплачено только 25 % уставного капитала ООО ПКФ «СибМа». Неоплаченная доля в уставном капитале Болдаевской Р.Г. - 25 % с 15.10.2003 перешла к обществу.

16.11.2007 решением внеочередного собрания ООО ПКФ «СибМа» участник общества Ковченкова Т.И. назначена на должность директора ООО ПКФ «СибМа».

Материалами дела подтверждается направление Болдаевской Р.Г. в адрес ООО ПКФ «СибМа» требований о проведении собрания участников ООО ПКФ «СибМа»: требования от 11.02.2008, от 31.03.2009, от 10.04.2009, от 12.05.2010, от 07.12.2010; требований о предоставлении информации о ООО ПКФ «СибМа»: требования от 05.05.2010, от 12.05.2010, от 01.12.2010, от 21.02.2011 - описями вложений в ценное письмо, уведомлениями о вручении подтверждается получение почтовых отправлений адресатом ООО ПКФ «СибМа».

Актами выхода в адрес места нахождения юридического лица от 20.04.2009, 18.05.2010, 28.05.2010, 21.12.2010, 26.12.2010, 21.03.2011 подтверждается факт невозможности обнаружения Болдаевской Р.Г. ООО ПКФ «СибМа» по месту нахождения: г. Красноярск, ул. Новая, 22, оф. 101.

Материалами дела подтверждается признание решений ООО ПКФ «СибМа» недействительными:

- Решением Арбитражного суда Красноярского края по делу АЗЗ-20854/2009 решения общего собрания участников ООО ПКФ «СибМа» от 03.12.2007 признаны недействительными;

- Решением Арбитражного суда Красноярского края по делу АЗЗ-20633/2009 решения общего собрания участников ООО ПКФ «СибМа» от 31.10.2008 признаны недействительными;

- Решением Арбитражного суда Красноярского края по делу АЗЗ-20634/2009 решения общего собрания участников ООО ПКФ «СибМа» от 12.02.2009 признаны недействительными;

- Решением Арбитражного суда Красноярского края по делу АЗЗ-20635/2009 решение единственного участника ООО ПКФ «СибМа» от 05.05.2009 признано недействительным;

- Решением Арбитражного суда Красноярского края по делу А33-10422/2010 решение единственного участника ООО ПКФ «СибМа» от 15.12.2009 признано недействительным;

- Решением Арбитражного суда Красноярского края по делу АЗЗ-10423/2010 решение единственного участника ООО ПКФ «СибМа» от 10.01.2010 признано недействительным;

- Решением Арбитражного суда Красноярского края по делу АЗЗ-10420/2010 решения общего собрания участников ООО ПКФ «СибМа» от 16.03.2010 признаны недействительными;

- Решением Арбитражного суда Красноярского края по делу АЗЗ-10421/2010 решения совместного собрания участников ООО ПКФ «СибМа» и ООО «Авиамастер» от 17.03.2010 признаны недействительными.

Письмом ООО ПКФ «СибМа» от 13.12.2010, уведомлением от 13.12.2010 подтверждается назначение внеочередного собрания участников ООО ПКФ «СибМа» на 20.01.2011 в 18 час. 00 мин. по адресу г. Красноярск, ул. Новая, 22, оф. 101.

20.01.2011 в 18 час. 00 мин прошло внеочередное собрание ООО ПКФ «СибМа» по вопросам, указанным в требовании Болдаевской Р.Г., что подтверждается протоколом от 20.01.2011. В собрании принял участие представитель Болдаевской Р.Г. по доверенности Вовненко С.Л.

Согласно налоговым декларациям ООО ПКФ «СибМа» в период 2007, 2008, 2009 и 2010 годов в строках: сумма полученных доходов, сумма произведенных расходов и сумма исчисленного налога, указаны нулевые показатели.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 10 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Материалами дела подтверждается, что Болдаевская Р.Г. является участником общества с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «СибМа» с подтвержденной долей участия в уставном капитале 25 %, следовательно, она вправе обращаться в суд с иском об исключении другого участника из общества.

Вместе с тем, исключение участника из общества является исключительной мерой и направлено на защиту интересов общества в целом.

Обязанности участника предусмотрены статьей 9 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и регламентированы уставом общества (раздел 4 устава общества с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «СибМа»).

В пунктах 4.1., 4.2. устава предусмотрено, что участники общества обязаны: вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами общества, не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества; участник общества не вправе закладывать принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что истцом не представлены в материалы дела документы, подтверждающие нарушение Ковченковой Т.И. своих обязанностей как участником ООО ПКФ «СибМа», предусмотренных разделом 4 устава ООО ПКФ «СибМа», а также отсутствия в материалах дела документов, подтверждающих действия (бездействия) Ковченковой Т.И. как участника ООО ПКФ «СибМа», делающих невозможной деятельность ООО ПКФ «СибМа» или существенно ее затрудняющих.

Судом первой инстанции правомерно отклонен как не соответствующий материалам дела довод истца о том, что Ковченковой Т.И., как исполнительным органом, не проводятся собрания по вопросу о переизбрании единоличного исполнительного органа.

Из материалов дела следует, что внеочередное собрание ООО ПКФ «СибМа» проводилось 20.01.2011 при участии представителя Болдаевской Р.Г. по доверенности Вовненко С.Л. по вопросам, указанным в требовании Болдаевской Р.Г., в том числе и по вопросу о переизбрании единоличного исполнительного органа.

Также, судом правомерно отклонена ссылка истца, указанная в качестве основания для исключения Ковченковой Т.И. из числа участников общества на то, что полномочия Ковченковой Т.И. как директора истекли 16.11.2008, общие собрания участников общества с повесткой дня о продлении ее полномочий, как исполнительного органа не проводились.

Согласно статье 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Последствия, связанные с истечением срока полномочий единоличного исполнительного органа (прекращение его полномочий до момента избрания нового руководителя), действующим законодательством, в том числе федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» не предусмотрены. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества,