Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.02.2012 по делу n А69-2408/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

07 февраля 2012 года

Дело №

А69-2408/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Гарантия» на определение Арбитражного суда Республики Тыва от 14 ноября 2011 года по делу №А69-2408/2010, принятое судьей Чамзы-Ооржак А.Х.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Гарантия» (далее – ООО «Гарантия») обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о признании Общества с ограниченной ответственностью Промышленная компания «Энкор» (далее – ООО ПК «Энкор») несостоятельным (банкротом) в связи с тем, что должник имеет задолженность по вексельному долгу в сумме 9 625 000 рублей, не погашенную в срок более трех месяцев.

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 28.03.2011 производство по делу №А69-2408/2010-7 по заявлению  ООО «Гарантия» к ООО ПК «Энкор» (ОГРН 1055406024871, ИНН 5406306334) о признании ООО ПК «Энкор» несостоятельным (банкротом) прекращено в порядке части 1 статьи 150 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в связи с заключением мирового соглашения.

28 июня 2011 года ООО «Гарантия» обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о расторжении мирового соглашения на основании  статьи 164 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (л.д. 6-8, т.6).

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 14.11.2011 в удовлетворении  заявления общества с ограниченной ответственностью «Гарантия» о расторжении мирового соглашения по делу о несостоятельности (банкротстве) № А69-2408/2010 отказано.

Не согласившись с данным судебным актом общество с ограниченной ответственностью «Гарантия» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд  с апелляционной жалобой в которой просит определение Арбитражного суда Республики Тыва от 14.11.2011 по делу      №А69-2408/2010 отменить, заявление ООО «Гарантия» о расторжении мирового соглашения от 21.03.2010 удовлетворить, возобновить производство по делу №А69-2408/2010 о несостоятельности (банкротстве) ООО ПК «Энкор».

Как полагает заявитель апелляционной жалобы основанием для расторжения мирового соглашения, утвержденного определением Арбитражного суда Республики Тыва от 28.03.2011, являются существенные нарушения должником условий мирового соглашения. Действительно, на момент подачи кредитором заявления о расторжении мирового соглашения ООО ПК «Энкор» не допускало нарушений графика погашения задолженности, установленного условиями мирового соглашения. Однако, что подтверждается материалами дела, помимо предоставления должнику отсрочки погашения задолженности, мировое соглашение содержит также условие об обеспечении обязательств должника по погашению задолженности залогом принадлежащего должнику на праве собственности недвижимого имущества. Указанное условие мирового соглашения до настоящего времени не исполнено, договор ипотеки не зарегистрирован по причине отчуждения должником недвижимого имущества, являвшегося предметом залога по мировому соглашению. Указанное свидетельствует об отсутствии у должника намерений по исполнению условий мирового соглашения в данной части. Заложенного имущества у должника не имеется как такового.

Не может являться основанием для отказа в расторжении мирового соглашения и вывод суда о том, что у кредитора имелась возможность для предъявления своих требований в размере, предусмотренном мировым соглашением, без расторжения мирового соглашения в порядке, установленном процессуальным законодательством.

В судебное заседание не явились и не направили своих представителей лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела.

В Третий арбитражный апелляционный суд поступило заявление от ООО ПК «Энкор», в котором общество просит рассмотреть апелляционную жалобу в его отсутствие, считает обжалуемое определение суда законным и обоснованным.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, основанием для обращения ООО «Гарантия» в арбитражный суд с заявлением о признании ООО ПК «Энкор» несостоятельным (банкротом) послужило наличие у последнего задолженности  по вексельному долгу в сумме 9 625 000 рублей.

Определением арбитражного суда от 16.11.2010 требование ООО «Гарантия» признано обоснованным, в отношении ООО ПК «Энкор» введена процедура наблюдения, требование ООО «Гарантия» в сумме 9 625 000 рублей включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника, временным управляющим общества утверждена Бочарова С.Д. (л.д. 72-77, т.1).

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 225 от 04.12.2010.

На собрании кредиторов (единственный кредитор – ООО «Гарантия») принято решение о заключении мирового соглашения и обращении в суд с заявлением о его утверждении.

21.03.2011 единственный кредитор и должник подписали мировое соглашение.

Определением суда от 28.03.2011 утверждено мировое соглашение от 21.03.2011 (л.д. 101-109, т.5), согласно которому:

1) Настоящее мировое соглашение заключено Сторонами в целях урегулирования спора и достижения мира по делу  о несостоятельности (банкротстве) № А69-2408/2010 по заявлению Кредитора о признании Должника несостоятельным (банкротом) и прекращения производства по данному делу.

2) На момент подписания настоящего мирового соглашения общий размер задолженности Должника перед Кредитором по векселю серии ПКЭ № 004 от 03.12.2007 г. на сумму 4 650 000,00 руб. и векселю серии ПКЭ № 005 от 03.12.2007 г. на сумму 4 975 000,00 руб.  составляет 6625000,00 руб. (Шесть миллионов шестьсот двадцать пять тысяч рублей 00 коп.), данная задолженность установлена и подтверждается решением арбитражного суда Новосибирской области от 14.07.2010 г. по делу № А45-13972/2010, постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2010 г. по тому же делу, определением Арбитражного суда Республики Тыва по делу о несостоятельности (банкротстве) № А69-2408/2010 от 16.11.2010.

3) Часть задолженности в сумме 3 000 000,00 (три миллиона рублей 00 коп.), выплачена Должником Кредитору 02.03.2011 г. как частичное исполнение решения арбитражного суда Новосибирской области от 14.07.2010 г. по делу № А45-13972/2010.

4) Остаток задолженности в сумме 6 625 000,00 (Шесть миллионов шестьсот двадцать пять тысяч рублей 00 коп.) погашается Должником Кредитору в следующие сроки:

1. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) – до 30 мая 2011 г.

2. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) – до 30 июня 2011 г.

3. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) – до 30 июля 2011 г.

4. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 августа 2011 г.

5. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) – до 30 сентября 2011 г.

6. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 октября 2011 г.

7. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 ноября 2011 г

8. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) – до 30 декабря 2011 г

9. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 января 2012 г.

10. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 28 февраля 2011 г

11. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 марта 2011 г.

12. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 апреля 2012 г.;

13. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 мая 2012 г.;

14. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 июня 2012 г.;

15. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 июля 2012 г.;

16. 400 000,00 руб. (Четыреста тысяч рублей 00 коп.) - до 30 августа 2012 г.;

17. 225 000,00 руб. (Двести двадцать пять тысяч рублей 00 коп.) - до 30 сентября 2012 г.

5) Обязательства Должника перед Кредитором по настоящему мировому соглашению обеспечиваются залогом принадлежащего Должнику на праве собственности недвижимого имущества:

- товарная контора площадью 243 кв.м., расположенная по адресу: Республика Хакасия. Таштыпский район, г. Абаза, ул. Промышленная, д. 4, литера А, кадастровый (или условный) номер 19:09:010101:0032:2966А01;

- гараж с бытовыми помещениями площадью 1121,5 кв.м., расположенный по адресу: Республика Хакасия, Таштыпский район, г. Абаза, ул. Промышленная,  д. 4, литера В, кадастровый (или условный) номер 19:09:010101:0032:2966В.01;

-  гараж площадью 27,6 кв.м., расположенный по адресу: Республика Хакасия, Таштыпский район, г. Абаза, ул. Промышленная, д. 4, литера  В5,  кадастровый (или условный) номер 19:09:010101:0032:2966В5 01;

-  склад готовой продукции площадью 1103,4 кв.м., расположенный по адресу: Республика Хакасия, Таштыпский район, г. Абаза, ул. Промышленная, д. 4, литера Б, кадастровый (или условный) номер 19:09:010101:0032:2966Б 01;

-  право аренды земельного участка площадью 36 600 кв.м., расположенного по адресу: Республика Хакасия, Таштыпский район, г. Абаза, ул. Промышленная, уч. 4, кадастровый (или условный) номер 19:09:010101:0032. Срок аренды с 16.02.2006 г. по 24.11.2025 г.

6) Право собственности Должника на передаваемые в залог объекты недвижимости, а также передаваемое в залог право аренды земельного участка, зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Республике Хакасия (в настоящее время  - Управление Росреестра по Республике  Хакасия). Заложенное имущество, указанное в п. 5. настоящего соглашения, находится у Должника (залогодателя) и остается в его владении.

7) Начальная продажная цена (оценка) заложенного имущества, указанного в п.  5 настоящего соглашения, в случае его реализации с публичных торгов, определена сторонами в размере 6625000 (Шесть миллионов шестьсот двадцать пять тысяч) рублей.

8) Должник имеет право в любое время досрочно произвести уплату задолженности.

9) Настоящее мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению по правилам раздела VII Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству соответствующего лица. В случае нарушения Должником сроков внесения любого из платежей, указанных в п. 3., 4. настоящего мирового соглашения, Кредитор вправе требовать выдачи исполнительного листа на всю оставшуюся сумму задолженности.

10) Кредитор обязуется в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня полного исполнения Должником обязательств по настоящему мировому соглашению (полного погашения задолженности) подать в Управление Росреестра по Республике Хакасия заявление о прекращении ипотеки объектов недвижимости, указанных в п. 5  настоящего мирового соглашения. В случае неисполнения Кредитором данной обязанности, он обязан выплатить Должнику штраф в размере 6 625 000,00 (Шесть миллионов шестьсот двадцать пять тысяч рублей 00 коп.).

11) Судебные расходы по делу № А69-2408/2010, в том числе расходы на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (120 000,00 руб.), расходы на опубликование сведений о введении в отношении Должника процедуры наблюдения (5 000,00 руб.), возлагаются на Должника. На момент подписания настоящего соглашения Должником возмещены расходы на выплату вознаграждения арбитражному управляющему в сумме 90 000,00 руб., расходы на опубликование сведений о введении в отношении Должника процедуры наблюдения в размере 5000,00 руб., почтовые расходы в сумме 800,97 руб.

Размер вознаграждения арбитражному управляющему, подлежащий возмещению Должником, составляет 30 000,00 руб., размер почтовых расходов, подлежащих возмещению, составляет 112,20 руб. Данные расходы Должник обязуется возместить до 20.04.2011 г.

Производство по делу  о признании  ООО  ПК  «Энкор» несостоятельным (банкротом)  прекращено  в порядке ст. 150 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Ссылаясь на существенное нарушение требований мирового соглашения о передаче в залог недвижимого имущества, являющегося предметом залога по мировому соглашению, ООО «Гарантия» обратилось в арбитражный суд с заявлением о расторжении мирового соглашения.

Исследовав материалы дела и оценив в совокупности доказательства по делу, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта, исходя из следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом банкротстве.

В соответствии со статьей 164 Закона о банкротстве расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению между отдельными кредиторами и должником не допускается.

Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по заявлению конкурсного кредитора или конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, обладавших на дату утверждения мирового соглашения не менее чем одной четвертой требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику.

Конкурсные кредиторы или уполномоченные органы вправе подать заявление о расторжении мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в случае неисполнения или существенного нарушения должником условий мирового соглашения в отношении требований таких конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, составлявших в совокупности не менее чем одна четвертая требований