Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.03.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«26» марта 2012г.

Дело №

г. Красноярск

 А69-1386/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «05» марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «26» марта 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Радзиховской В.В., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от Романова Виктора Ивановича – Смолькиной Л.В., представителя по доверенности от 18.06.2010,

от Мурыгина Геннадия Григорьевича – Смолькиной Л.В., представителя по доверенности от 18.06.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Романова Виктора Ивановича, Мурыгина Геннадия Григорьевича

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от «14» ноября 2011 года по делу № А69-1386/2011, принятое судьей Донгак Ш.О.,

установил:

участники общества с ограниченной ответственностью охотничье промысловое хозяйство «Ирбиш» Романов Виктор Иванович, Мурыгин Геннадий Григорьевич обратились в Арбитражный суд Республики Тыва с иском к участникам общества Лукьянчуку Владимиру Николаевичу, Шарбии Вере Самбуевне, Шахову Олегу Александровичу о признании действий участника общества Лукьянчука Владимира Николаевича незаконными и исключении Лукьянчука Владимира Николаевича, Шарбии Веры Самбуевны, Шахова Олега Александровича из общества.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 14 ноября 2011 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным решением, Романов Виктор Иванович и Мурыгин Геннадий Григорьевич обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявители указывают следующее:

- Лукьянчук В.Н. в течение всего срока исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа не созвал ни одного общего собрания участников общества, требования истцов о созыве общего собрания оставлены Лукьянчуком В.Н. без внимания;

- Лукьянчук В.Н. представил в регистрирующий орган незаконное решение участников общества о перераспределении долей в уставном капитале;

- Лукьянчук В.Н. не представляет истцам годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы, не принимает участие в собраниях, созванных истцами;

- судом первой инстанции не дана оценка представленным истцами в материалы дела заявлениям о созыве общего собрания участников общества от 20.11.2009, от 23.03.2010, от 19.10.2010, от 10.01.2011, а также почтовые уведомления об их вручении Лукьянчуку В.Н., Шарбии В.С., Шахову О.А.

- судом первой инстанции не  учтено, что непроведение собраний по вине ответчиков  приводит к тому, что деятельность общества и его руководителя  (Лукьянчука В.Н.) является бесконтрольной;

- из-за непроведения собраний до настоящего времени не внесены изменения  в устав общества в связи с вступлением в силу Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ;

- умышленное уклонение ответчиков от участия в собраниях, созываемых истцами, осознанно направлено на воспрепятствование истцам в реализации прав участников общества.

От Лукьянчука В.Н. поступило заявление, в котором указано, что  решением общего собрания учредителей ООО ОПХ «Ирбиш» от 24.02.2012 Романов В.И. и Мурыгин Г.Г. были исключены из числа участников общества в связи с невнесением в установленный срок в полном объеме вклада в уставный капитал.

Ответчики, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие.

В судебном заседании представитель истцов поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

Общество с ограниченной ответственностью охотничье-промысловое хозяйство «Ирбиш» зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией Кызылского кожууна 28.10.1999 за № 52, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 16.12.2002, ОГРН 1021700728158.

Согласно пункту 1.1. Устава ООО ОПХ «Ирбиш», утвержденного собранием учредителей 1999 г., учредителями общества являются: Шахов Олег Александрович, Романов Виктор Иванович, Мурыгин Геннадий Григорьевич, Лукьянчук Владимир Николаевич, Шарбии Виктор Иванович.

В соответствии с пунктом  5.2 Устава ООО ОПХ «Ирбиш» (в редакции изменений № 1, утвержденных протоколом общего собрания участников ООО ОПХ «Ирбиш» от 08.08.2005 № 2) уставный капитал распределен между участниками общества следующим образом: Шахов О.А. – 2 500 рублей, Романов В.И. – 2 500 рублей, Мурыгин Г.Г. – 2 500 рублей, Лукьянчук В.Н. – 1 500 рублей, Шарбии В.С. – 1 000 рублей.

Аналогичные положения содержатся в пунктах 5.1, 5.2 Учредительного договора ООО ОПХ «Ирбиш», утвержденного решением собрания учредителей от 08.08.2005.

С апреля 2005 года  Лукьянчук В. Н. занимает должность генерального директора ООО ОПХ «Ирбиш».

В материалы дела представлено заявление Романова В.И. от 07.12.2005 о созыве общего собрания участников общества  20.12.2005. Доказательства его вручения обществу и участникам общества в материалы дела не представлены.

20.12.2005 Романов В.И. обратился к учредителям ООО ОПХ «Ирбиш» с заявлением о созыве общего собрания участников общества. Указанное заявление получено обществом 20.12.2005, что подтверждается соответствующей отметкой на заявлении.

16.03.2007 Романов В.И. направил ООО ОПХ «Ирбиш» заявление о выдаче копий протоколов всех общих собраний участников общества, копий годовых балансов общества с отметкой налогового органа, текстов изменений в устав и учредительный договор общества.

20.11.2009 Мурыгин Г.Г.  направил ООО ОПХ «Ирбиш» требование о созыве внеочередного общего собрания общества. Указанное требование получено директором ООО ОПХ «Ирбиш» 27.11.2009, что подтверждается уведомлением о вручении № 66700720002334.

23.03.2010 Мурыгин Г.Г. направил участникам общества требование о созыве внеочередного общего собрания общества, в котором указано на проведение собрания 30.04.2010 с 10 часов со следующе повесткой дня:

- отчет директора ООО ОПХ «Ирбиш» и главного бухгалтера общества  о деятельности предприятия за 2007, 2008, 2009 гг.;

- о назначении в соответствии с подпунктом 10 пункта 2 статьи 33 Федерального закона № 14-ФЗ  «Об обществах с ограниченной ответственностью» аудиторской проверки;

- утверждение Устава общества и учредительного договора в новой редакции в связи с приведением их в соответствие с действующим законодательством;

- о досрочном прекращении полномочий директора ООО ОПХ «Ирбиш» Лукьянчука В.Н.

- о выборе нового директора

- об утверждении аудитора и определения оплаты его услуг.

Указанное требование получено участниками общества Шаховым О.А. – 05.04.2010, Шарбии В.С. – 25.03.2010, Лукьянчуком В.Н. – 25.03.2010, что подтверждается уведомлениями о вручении.

19.10.2010 Мурыгин Г.Г. направил ООО ОПХ «Ирбиш» требование о созыве внеочередного общего собрания общества. Указанное требование получено директором ООО ОПХ «Ирбиш» 20.10.2010, что подтверждается уведомлением о вручении.

29.10.2010 Мурыгин Г.Г. обратился к директору ООО ОПХ «Ирбиш» с заявлением, в котором просил сообщить о результатах рассмотрения требования о проведении  общего собрания участников общества от 19.10.2010. Указанное письмо вручено директору ООО ОПХ «Ирбиш» Лукьянчуку В.Н. 29.10.2010, что подтверждается уведомлением о вручении.

10.01.2011 Мурыгин Г.Г. направил участникам общества уведомление о проведении общего собрания участников общества 28.02.2011 в 10 час. 30 мин. со  следующей повесткой дня:

- отчет директора ООО ОПХ «Ирбиш» и главного бухгалтера общества  о деятельности предприятия за 2007, 2008, 2009, 2010 годы;

- о назначении в соответствии с подпунктом 10 пункта 2 статьи 33 Федерального закона № 14-ФЗ  «Об обществах с ограниченной ответственностью» аудиторской проверки;

- об утверждении аудитора и оплаты его услуг.

Романов В.И. и Мурыгин Г.Г.  обратились в арбитражный суд с иском к Лукьянчуку В.Н., Шарбии В.С., Шахову О.А. об исключении из состава участников общества, ссылаясь на то, что ответчики грубо нарушают свои обязанности и своими действиями делают невозможной деятельность общества.  По  мнению истцов, такими действиями являются:

- уклонение от участия в общих собраниях участников  общества, созванных Мурыгиным Г.Г.;

- принятие решения о перераспределении доли Мурыгина Г.Г., которое постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда  было признано недействительным (дела №№ А69-4590/08-3, А69-4558/08-8).

Дополнительно в качестве основания для исключения Лукьянчука В.Н. истцы указывают на то, что последний, занимая с 2005 года должность директора общества, не созывал общее собрание участников общества,  требования истцов о созыве общего собрания участников общества от  20.11.2009, от 19.10.2010 оставлены им без рассмотрения. Истцы также полагают действия Лукьянчука В. Н. по осуществлению полномочий генерального директора общества незаконными, нарушающими права ООО ОПХ «Ирбиш» и истцов, поскольку в апреле 2008 года истек 3-летний срок полномочий генерального директора ООО ОПХ «Ирбиш».

В обоснование исковых требований истцами представлены: заявления Романова В.И. о проведении общего собрания участников общества от 07.12.2005, от 20.12.2005, запрос Романова В.И. от 16.03.2007 о выдаче копий документов общества, требования Мурыгина Г.Г. о созыве общего собрания участников общества от 20.11.2009, от 23.03.2010, от 19.10.2010, уведомления о вручении указанных требований директору ООО «ОПХ «Ирбиш» Лукьянчуку В.Н., заявление Мурыгина Г.Г. от 29.10.2010 с просьбой представить официальный ответ на требование о созыве внеочередного собрания участников от 19.10.2010, уведомления о вручении требований.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Правовой статус общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности участников общества  регламентированы в главе 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и в Федеральном законе от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии со статьей 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Материалами дела подтверждается, что Мурыгин Г.Г. и Романов В.И.  являются участниками ООО ОПХ «Ирбиш» с общей долей участия в уставном капитале 50%, следовательно, они вправе обращаться  в суд  с иском об исключении других участников из общества.

Согласно разъяснениям, содержащимся в подпунктах «б» и «в» пункта 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 90/14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду следующее:

б) под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников;

в) при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В качестве действий ответчиков, затрудняющих деятельность общества, истцы указывают:

- уклонение от участия в общих собраниях участников  общества, созванных Мурыгиным Г.Г.;

- принятие решения о перераспределении доли Мурыгина Г.Г., которое постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда  было признано недействительным (дела №№ А69-4590/08-3, А69-4558/08-8).

В соответствии со статьей 34 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.

В силу  пункта 1 статьи 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Согласно пункту 4 статьи 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Как усматривается из материалов дела, Романов В.И. и Мурыгин