Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.05.2012 по делу n А33-19288/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

10 мая 2012 года

Дело №

А33-19288/2009к31

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая 2012 года

Полный текст постановления изготовлен 10 мая 2012 года

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Белан Н.Н., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хрущевой М.А.

при участии в судебном заседании

от Моисеева Дмитрия Николаевича: Тупоногова В.В., представителя по доверенности от 25.11.2011,

конкурсного управляющего Савина Н.Е.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Моисеева Дмитрия Николаевича на определение Арбитражного суда Красноярского края от 07 марта 2012 года по делу               №А33-19288/2009к31, принятое судьей Дорониной Н.В.

установил

определением Арбитражного суда Красноярского края от 01.12.2009 принято к производству арбитражного суда заявление общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» (далее – должник) о признании себя банкротом как ликвидируемого должника.

Решением арбитражного суда от 31.12.2009 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре, конкурсным управляющим утвержден Савин Николай Евгеньевич.

06 декабря 2011 года в Арбитражный суд Красноярского края обратился конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» с заявлением, уточненным в порядке статьи 49  Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации, со следующими требованиями:

- признать неправомерным созыв Тупоноговым В.В., являющимся представителем конкурсного кредитора Моисеева В.Д.,  собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» 25.11.2011;

-  признать недействительным решение собрания кредиторов  общества  с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» от 25.11.2011 об отстранении конкурсного управляющего Савина Н.Е.;

-  признать недействительным решение собрания кредиторов  общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» от 25.11.2011о включении дополнительных  вопросов в повестку дня собрания кредиторов;

-   признать недействительным решение собрания кредиторов  общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» от 25.11.2011 об утверждении некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Паритет» в качестве новой саморегулируемой организации;

-  признать недействительным решение собрания кредиторов  общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» от 25.11.2011 об утверждении Саватеева Виталия Григорьевича, члена некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Паритет» конкурсным управляющим;

-  признать недействительным решение собрания кредиторов  общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» от 25.11.2011 об избрании  Тупоногова В.В. представителем собрания кредиторов для обращения в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 07.03.2012  заявление конкурсного  управляющего  общества с ограниченной ответственностью «ТПК «Формика» Савина Н.Е. удовлетворено.

Признаны недействительными решения повторного собрания кредиторов ООО Торгово-производственная компания Формика,  принятые 25.11.2011.

Производство по рассмотрению требования конкурсного управляющего о признании недействительным созыва собрания кредиторов 25.11.2011 прекращено.

Не согласившись с данным судебным актом кредитор - Моисеев Дмитрий Николаевич обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Красноярского края от 07.03.2012 по делу №А33-19288/2009к31 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что при рассмотрении заявления конкурсного управляющего суд не принял во внимание, что собрание определенное арбитражным судом (определение от 29.08.2011) было назначено конкурсным управляющим на 26.09.2011, однако не состоялось по причине неправомочности принимать решения.

17.10.2011 конкурсным управляющим получено требование о проведении повторного собрания кредиторов ООО ТПК «Формика» по вопросам, поставленным на рассмотрение конкурсным управляющим перед собранием кредиторов во исполнение определения суда от 29.08.2011. Собрание кредиторов в установленный пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве срок конкурсным управляющим проведено не было. 10.11.2011 в адрес лиц, участвующих в деле, направлены уведомления о проведении собрания кредиторов 25.11.2011 по вопросу об отстранении конкурсного управляющего. Судом первой инстанции не принято во внимание, что  конкурсный кредитор – «Сбербанк России» самостоятельно принял решение не участвовать в повторном собрании кредиторов. На повестку дня собрания кредиторов могут быть вынесены дополнительные вопросы. При этом закон не ставит в зависимость повторное собрание кредиторов от включения или не включения дополнительных вопросов.

В судебном заседании представитель Моисеева Дмитрия Николаевича поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просит отменить определение Арбитражного суда  Красноярского края от 07.03.2012 по делу № А33-19288/2009к31 только в части признания недействительным решения собрания кредиторов от 25.11.2011. Представителем Моисеева Д.Н. уточнено, что судебный акт в части прекращения производства по рассмотрению требования конкурсного управляющего не обжалуется.

Конкурсный управляющий Савин Н.Е. поддержал возражения, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит оставить определение  Арбитражного суда  Красноярского края от 07.03.2012 по делу №  А33-19288/2009к31 в обжалуемой части без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лица, участвующие в деле, не заявили возражений, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части (в части признания недействительным решения собрания кредиторов от 25.11.2011).

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание явку своих представителей не обеспечили. Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела в порядке апелляционного производства судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В связи с рассмотрением жалобы на действия конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» Савина Н.Е.  с заявленным требованием об отстранении  Савина Н.Е. от исполнения обязанностей конкурсного  управляющего, определением от 29.08.2011 арбитражный суд обязал  конкурсного управляющего  созвать и провести собрание кредиторов по вопросу заявленного требования об отстранении  конкурсного  управляющего и выбора кандидатуры (копия л.д. 28-29).

Уведомлением о  созыве собрания кредиторов на 26.09.2011 (л.д. 116, 133-134) сформулирована повестка дня собрания: отчет конкурсного управляющего; рассмотрение заявленного Орловым М.В., Дягтеревым А.В., Банщиковым П.И.,  Степановым А.И., Моисеевым Д.Н.  требования об отстранении конкурсного управляющего Савина Н.Е. и выбора кандидатуры конкурсного  управляющего.

Созванное на 26.09.2011 собрание кредиторов не состоялось по причине отсутствия кворума (л.д. 125).

Определением от  05.10.2011  жалоба на действия конкурсного управляющего  удовлетворена в части. В удовлетворении требования об отстранении Савина Н.Е.  от исполнения обязанностей   судом отказано (копия л.д. 118-123).

17 октября 2011 года конкурсному управляющему направлено требование о проведении  собрания кредиторов во исполнение определения арбитражного суда от 29.08.2011 по делу    №А33-19288/2009 повторно,  не позднее срока, установленного  пунктом 3 статьи 14  Закона о банкротстве (л.д. 24).

Действующий на основании доверенности от 29.07.2011 (л.д. 48) представитель Моисеева Д.Н. Тупоногов В.В. направил в адрес конкурсных  кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика» и конкурсного  управляющего уведомление о повторном собрании и кредиторов, созванного  на 25.11.2011 с повесткой дня: отстранение конкурсного  управляющего Савина Н.Е.  Согласно почтовому уведомлению  конкурсный управляющий Савин Н.Е.  получил  уведомление 14.11.2011.

25.11.2011 проведено  в качестве повторного  собрание кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торгово-производственная компания «Формика», в котором принимали участие уполномоченный орган и конкурсные кредиторы с количеством голосов 37 500 577,49 руб.,  что  составляет 42,14% от общего  количества голосов по данным реестра требований кредиторов (88 993 348,06 руб.). В протоколе ошибочно отражено 35,87% голосов присутствовавших  кредиторов и уполномоченного  органа (л.д. 83-84).

Согласно протоколу повторного  собрания кредиторов от 25.11.2011 в повестку дня включены вопросы:

- об отстранении  конкурсного  управляющего  Савина Н.Е. (результат голосования -  «за принятие решения» - 63,36%);

- о включении  в повестку дня дополнительных  вопросов:

об утверждении НП СРО АУ «Паритет» в качестве новой саморегулируемой организации (принято  решение 62,3% голосов);

об утверждении  Саватеева В.Г.,  члена НП СРО АУ «Паритет» конкурсным управляющим (принято  решение  62,3%);

об избрании  Тупоногова В.В. представителем собрания кредиторов для обращения в арбитражный суд с ходатайством об  отстранении  конкурсного  управляющего (принято  решение 62,3%).

Считая созыв представителем конкурсного кредитора собрания кредиторов должника неправомерным, а отраженные в протоколе повторного собрания кредиторов от 25.11.2011 решения принятыми в нарушение компетенции, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд  с заявлением в порядке статьи  15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".  

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта, исходя из следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве установлено, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Заявление может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего обжалуемое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты принятия решения собранием кредиторов.

Двадцатидневный срок подачи заявления о признании решения собрания кредиторов недействительным, установленный абзацами вторым и третьим пункта 4 статьи 15, является сокращенным сроком исковой давности, в отношении которого применяются правила главы 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 1 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2005 N 93).

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно при наличии следующих обстоятельств:

- решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов;

- обращение с заявлением о признании решения собрания кредиторов недействительным в установленный законом срок.

Как следует из материалов дела,  25.11.2011 проведено собрание кредиторов должника.

Как отражено в  протоколе собрания кредиторов, оно проведено по правилам повторного  собрания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Пунктами 3, 4 статьи 12 Закона о банкротстве предусмотрено, что конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов,