Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.05.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«14»  мая 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-10493/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «27» апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «14» мая  2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от ООО «Технология Плюс» (истца):Бауэр В.В. – представителя по доверенности  от 21.06.2011,

от ЗАО  «Унистрой» (ответчика): Москвич А.В. – представителя по доверенности  от 01.08.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого  акционерного общества «Унистрой», ОГРН 1022402143114,

на решение  Арбитражного суда  Красноярского края

от «20» января  2012   года по делу №А33-10493/2011, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Технология Плюс» (далее – истец, ООО «Технология Плюс», ОГРН 1102468003989, ИНН 2464222920)  обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  к закрытому акционерному обществу «Унистрой» (далее – ответчик, ЗАО «Унистрой», ОГРН 1022402143114, ИНН 2463039908)  о взыскании 658 533,26 рублей, из которых: 444891,74 рублей - задолженность по договору субподряда № 48-10 от 11.10.2010, 213641,52 рубля - проценты за просрочку оплаты выполненных работ.

22.09.2011 закрытое акционерное общество «Унистрой» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края со встречным исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Технология Плюс» о признании договора уступки  прав требования (цессии), заключенного 05.11.2010 между обществом с ограниченной ответственностью «Сибмонтаж Электро Сервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Технология Плюс», ничтожным.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено общество с ограниченной ответственностью «Сибмонтаж Электро Сервис».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 января 2012 года первоначальный иск удовлетворен. с закрытого акционерного общества «Унистрой» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Технология Плюс» взыскано 658 533 рубля  26 копеек. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 20 января2012 года, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначальных  исковых требований, договор уступки  прав требования от 05.11.2010 признать ничтожным.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на следующие обстоятельства:

- факт оплаты  за права требования  по договору  от 05.11.2010  не был установлен, доказательств  оплаты по данному договору не представлено;

-  ООО «Сибмонтаж Электро Сервис» прекратило свое существование как юридическое лицо с 15.03.2011 г., сведения о начале процесса ликвидации юридического лица были внесены в ЕГРЮЛ;

- сделка - договор уступки прав требования (цессии), заключенный 05.11.2010 года между ООО «Сибмонтаж Электро Сервис» и ООО «Технологии Плюс», в действительности не была направлена на возникновение у сторон гражданских прав и обязанностей, а вопреки установленным требованиям закона направлена на причинение вреда ответчику, а также уклонение от исполнения возложенных (и возможно возникших в будущем) на общество обязательств со стороны субподрядчика. Сама сделка направлена также против нормального оборота гражданских прав и обязанностей, установленного в РФ правопорядка. При таких обстоятельствах, указанная сделка не может быть признана действительной и стать основой для возникновения гражданских прав;

- в связи с тем что,  право требования  по договору уступлено ООО «Технология Плюс» цедент ликвидирован, работы по договору субподряда  не выполнены в полном объеме, в результате чего счет-фактура не может быть  выставлена, ЗАО «Унистрой» потеряло возможность  возместить НДС  в сумме 325 893 рубля 85 копеек (при выполнении работ в полном объеме)  и 271 265 рублей 77 копеек (при выполнении работ  в соответствии с актом КС на сумму 1 778 297,81 рубль;

- в результате появления договора уступки права требования  между ООО «Сибмонтаж Электро Сервис» и ООО «Технология Плюс» ответчик несет убытки  и лишается всего того,  на что он мог претендовать  в качестве  генподрядчика  по договору субподряда;

- сделка направлена  только  на выведение безусловного права требования к ЗАО «Унистрой», которое возникает в будущем с субподрядчика на третье лицо  и уклонение от исполнения основного  договора в связи с ликвидацией субподрядчика. То есть  договор уступки права требования  появляется 05.11.2010 – до  совершения работ по договору субподряда, по которому уступаются  права требования  к генподрядчику, до сдачи  результата  каких либо работ, проверки качества работ, до обнаружения  скрытых недостатков, и права требования  по нему передаются безвозмездно;

- размер заявленных требований не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Таким образом, на дату выполнения работ  подлежала  уплате сумма в размере 355 976, 85 рублей, то есть за минусом гарантийной суммы.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Технология Плюс» против доводов заявителя возразило, указав на их необоснованность. Просило решение Арбитражного суда Красноярского края от 20 января  2012 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 27 апреля 2012 года.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания  извещены надлежащим образом, однако своих представителей в Третий арбитражный апелляционный суд не направили, в связи с чем апелляционная жалоба на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривается в отсутствии представителей третьего лица.

Представитель ответчика, истца в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве на апелляционную жалобу, соответственно.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

Между ООО «Сибмонтаж Электро Сервис» (субподрядчик) и ЗАО «Унистрой» (генподрядчик) заключен договор субподряда № 48-10 от 11.10.2010г. В соответствие с условиями этого договора субподрядчик принял на себя обязательства по выполнению по заданию генподрядчика в соответствии с разработанной и утвержденной проектно-сметной документацией (94П-2008-ЭЧ)  следующих работ: реконструкция нежилого помещения №12, для размещения второй технологической площадки основного вычислительного центра и гаража Восточно-Сибирского банка Сбербанка России, расположенного по адресу: г.Красноярск, ул.Мечникова д.54 (п. 1.1 договора субподряда). Общий срок выполнения работ по договору 90 календарных дней (п. 4.1). Датой начала работ считать день поступления авансового платежа на расчетный счет субподрядчика, при условии наличия подписанного акта строительной готовности объекта для проведения электромонтажных работ (п. 4.2). Датой окончания работ является дата подписания актов о приемке выполненных работ (п. 4.3).

Стоимость работ была определена сторонами в сумме 2136415,22 рублей, в т.ч. НДС -325893,85 (согласно п.3.1. договора, в соответствии с локально-сметным расчетом).

Разделом 5 договора предусмотрен порядок оплаты работ. Генподрядчик производит авансовые выплаты (общая сумма аванса не может превышать 30% суммы, указанной в п.3.1) по разовым заявкам субподрядчика на выполнение работ в простой письменной форме, а также строительных материалов и оборудования (по согласованному счету) (п. 5.1.1). Удержание генподрядчиком части аванса производится ежемесячно из стоимости выполненных субподрядчиком работ за отчетный месяц в процентном соотношении соответствующем размеру выданного аванса и не может превышать 30%. Субподрядчик имеет право на досрочное погашение аванса (п. 5.1.2). Текущие платежи за фактически выполненный за отчетный месяц объем работ осуществляются в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня подписания сторонами актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) за соответствующий месяц, с учетом пропорциональною погашения суммы ранее выплаченного аванса, в т.ч. НДС, и удержания гарантийной суммы в размере 5 % (пяти), в т.ч. НДС, после выставления счета-фактуры (п. 5.1.3) Окончательный платеж за фактически выполненный за последний месяц объем работ осуществляется по окончании работ, включая устранение дефектов, выявленных рабочей комиссией при приемке завершенной реконструкции объекта, подписание актов о приемке инженерного оборудования и акта о передачи объекта в гарантийную эксплуатацию, в течение 10 (десяти) дней после подписания акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) за последний месяц, с учетом погашения суммы ранее выплаченного аванса, в т.ч. НДС, и удержания гарантийной суммы в размере 5 % от общей стоимости работ, указанной в 3.1 договора, включая НДС, на основании выставленного счета-фактуры (п. 5.1.4). Пунктом 5.2. договора предусмотрено, что гарантийная сумма (за вычетом произведенных удержаний, если таковые производились в гарантийный период) возвращается субподрядчику в течение 10 дней с даты подписания сторонами акта об окончательной приемке объекта, после окончания гарантийного периода.

Пунктом 6.2.7 договора предусмотрена обязанность генерального подрядчика сообщать субподрядчику о недостатках, выявленных при осуществлении контроля и надзора за выполняемыми работами.

В соответствии с пунктами 7.2, 7.3 договора представители генподрядчика осуществляют технический надзор и контроль за выполнением работ, за соответствием используемых материалов и оборудования условиям договора, проектно-сметной документации и имеют право беспрепятственного доступа ко всем видам работ в любое время в течение всего периода их выполнения. Субподрядчик приступает к выполнению последующих работ только после приемки генподрядчиком скрытых работ и подписания актов освидетельствования скрытых работ.

В силу пункта 8.2, 8.2.1 договора акты по форме № КС-2 и справки по форме № КС-3 представляются субподрядчиком ежемесячно не позднее 25 числа текущего месяца, рассматриваются и подписываются генподрядчиком в течение 5 дней при отсутствии замечаний по объемам и качеству выполненных работ. В случае наличия замечаний генподрядчик дает письменный мотивированный отказ от приемки выполненных работ, с перечнем необходимых доработок. После устранения замечаний субподрядчик вновь представляет генподрядчику акты о приемке выполненных работ.

Согласно акту о приемке выполненных работ №1 от 24.10.2010 года, ООО «Сибмонтаж Электро Сервис» сдало выполненные по договору работы. Со стороны ЗАО «Унистрой» акт подписан без замечаний по качеству и объему работ. Также 24.12.2010 года ЗАО «Унистрой» подписана справка №1 о стоимости выполненных работ формы КС-3 на общую сумму 1778297,81 рублей, в т.ч. НДС - 271265,77 рублей

05.11.2010 между ООО «Технология Плюс» (цессионарий) и ООО «Сибмонтаж Электро Сервис» (цедент) заключен договор уступки прав требования (цессии), в соответствии с которым цедент уступает, а цессионарий принимает в полном объеме все права, включая право требования дебиторской задолженности по договору субподряда № 48-10 от 11.10.2010, заключенному между цедентом и ЗАО «Унистрой».

В пункте 1.2 договора указано, что право (требование) цедента к должнику во исполнение договора субподряда № 48-10 от 11.10.2010 составляет 2136415,22 рублей

После заключения договора цессии ЗАО «Унистрой» произвело частичную оплату работ ООО «Сибмонтаж Электро Сервис» на сумму 628106,07 рублей (платежное поручение №133 от 07.12.2010г.), на сумму 428000 рублей (п/п. №959 от 01.04.2011г.), на сумму 4300 рублей (п/п. № 784 от 10.02.2011), а также оплатило ООО «Технология Плюс» 273 000 рублей (п/п. № 921 от 29.06.2011).

Уведомление должника о состоявшемся переходе прав требования не производилось.

В связи с чем, ООО «Технология Плюс» просит взыскать с ЗАО «Унистрой» 444891,74 рублей, без учета оплаченных сумм (1778297,81 рублей (сумма, указная в справке формы КС-3 от 24.12.2010 № 1) - 4300 рублей - 628106,07 рублей - 428000 рублей - 273000 рублей).

В связи с просрочкой исполнения генеральным подрядчиком обязательств по оплате выполненных субподрядчиком работ на основании пункта 9.1 договора субподряда начислены пени в размере 213641,52 рублей за период с 31.12.2010 по 28.12.2011, с учетом ограничения суммы санкции (не более 10% от полной стоимости работ по договору).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения с иском ООО «Технология Плюс».

ЗАО «Унистрой» в свою очередь полагая, что сделка по уступке права требования является по сути своей односторонней, действительным намерением у сторон по договору уступки было лишь получение необоснованной имущественной выгоды за счет средств ЗАО «Унистрой» путем уклонения от исполнения обязательств по договору субподряда №48-10 от 11.10.2010 года; совершена с заинтересованностью без соблюдения установленного порядка, обратилось в суд со встречным иском о признании договора прав требования (цессии) заключенного 05.11.2010 между обществом с ограниченной ответственностью «Сибмонтаж Электро Сервис» и обществом с ограниченной ответственностью «Технология Плюс» ничтожным.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы истца, ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции  пришел к следующим выводам.

Согласно статьям 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований,