Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«18» июня 2012 года.

Дело №

г. Красноярск

А33-20880/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «31» мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «18» июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Споткай Л.Е.,

судей: Белан Н.Н., Бабенко А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от ответчика открытому акционерному обществу «Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» (ОГРН 1022401624354, г. Дудинка): Смеловой С.Н. – представителя по доверенности от 23.12.2011,

от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора  открытого акционерного общества «Российское акционерное общество «Норильский никель» (): Смеловой С.Н. – представителя по доверенности от 23.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Шеметовой Екатерины Михайловны

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «27» марта 2012 года по делу № А33-20880/2011, принятое судьей Исаковой И.Н.,

установил:

Шеметова Екатерина Михайловна обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» (далее по тексту ответчик, ОАО «РАО ГМК «Норильский никель»», ОГРН 1022401624354, г. Дудинка) с учетом уточнений в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об обязании в принудительном обмене акций открытого акционерного общества «Российское акционерное общество «Норильский никель» (далее по тексту ОАО «РАО «Норильский никель»») на акции ОАО «ГМК «Норильский никель».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от  27.03.2012 в исковых требованиях Шеметовой Е.М отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 27.03.2012 года отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в связи со следующим:

- у истца имелось более 10 акций приобретенных первоначально у ОАО «РАО «Норильск никель»»,

- истцу своевременно не была предоставлена информация, не были указаны источники о тех печатных изданиях, в которых приводились сроки об обмене акций;

- не было представлено право обменять акции.

ОАО «РАО «Норильский никель»» представило отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому решение Арбитражного суда Красноярского края от 27.03.2012 просит оставить без изменения, апелляционною жалобу – без удовлетворения.

ОАО «РАО ГМК «Норильский никель»» представило отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому решение Арбитражного суда Красноярского края от 27.03.2012 просит оставить без изменения, апелляционною жалобу – без удовлетворения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного  суд от 27 апреля 2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 31 мая 2012.

Представитель ответчика поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила решение суда Красноярского края от 27.03.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Пояснила, что истец не представила доказательства, подтверждающие факт перечисления денежных средств на счет ответчика.

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила решение суда Красноярского края от 27.03.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Истец, в судебное заседание не явилась, уведомлена о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123, части 3 статьи 261 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (судом перовой инстанции (л.д.5), путем направления копии определения от 27.04.2012 о принятии апелляционной жалобы, а также путем размещения 27.04.2012 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (судом первой инстапортал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http:www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание своего представителя не направила.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснение ответчика, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Согласно выписке из реестра акционеров Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» по состоянию на 01.02.1995 Шеметова Екатерина Михайловна обладает правом собственника на ценные бумаги - акции РАО «Норильский никель» номинальной стоимостью 250 рублей каждая в количестве 10 штук.

Письмом ФКЦБ №ИБ-6929 от 08.12.1997 проспект эмиссии ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» зарегистрирован ФКЦБ России 05.12.1997, выпуску присвоен регистрационный номер 1-02-00107-А.

Письмом ФКЦБ от 15.10.1998 №АК-004/5433 в связи деноминацией 1998 года в указанный проспект эмиссии ценных бумаг внесены изменения, номинальная стоимость одной акции изменена с 250 рублей на 25 копеек.

Согласно письму № ДГ-04/3451 от 14.07.2000 решением Совета Директоров ОАО «РАО «Норильский никель» от 19.02.1999 принято решение о возможной конвертации привилегированных акций типа А в обыкновенные акции при наличии соответствующего заявления акционера (выпуск ценных бумаг зарегистрирован ФКЦБ 13.07.2000), выпуску присвоен регистрационный номер 1-04-00107-А.

Письмом некоммерческого партнерства «Фондовая биржа РТС» исх. №316 от 26.08.2002 в адрес РАО «Норильский никель» сообщено, что обыкновенные и привилегированные именные акции РАО «Норильский никель» номинальной стоимости 0,25 рублей исключены из Списка ценных бумаг, допущенных к обращению на НП «Фондовая биржа РТС», действие соглашения о сотрудничестве между НП «Фондовая биржа РТС» и РАО «Норильский никель» №ЛК-69 от 29.09.2000 прекращено с 20.08.2002.

В соответствии с приказом ФСФР от 29.05.2007 № 07-1133/пз-и было осуществлено объединение дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель», в результате которого были аннулированы регистрационные номера, присвоенные выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель»:

- 19-1п-00458 от 16.06.1994;

- 1-02-00107-А от 05.12.1997;

- 1-03-00107-А от 29.03.1999;

- 1-04-00107-А от 13.07.2000.

Указанным выпускам обыкновенных именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» присвоен государственный регистрационный номер 1-01-00107-А от 29.05.2007 - уведомление ФСФР от 04.06.2007 № 07-ВГ-03/11452 об объединении дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель».

Согласно списку зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг Эмитента, владеющих не менее 5,0% от уставного капитала или не менее 5,0% обыкновенных акций Эмитента, по состоянию на 01.07.2006 (Эмитент – ОАО «Российской акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель»):

Уставный капитал – 47 249 968,5;

Общее количество размещенных акций: 188 999 874

Вид Ц.Б.

Категория Ц.Б.

Номинальная стоимость

Категория гос.регистрации

Количество размещенных Ц.Б,

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-01-00107-А

94 499 936

Акция

Привилегированная именная типа А

0,25

2-01-00107-А

12 344 047

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-02-00107-А

62 999 958

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-03-00107-А

11 803 222

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-04-00107-А

7 352 711

Согласно списку зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг Эмитента, владеющих 1,0% и более от уставного капитала эмитента, по состоянию на 01.04.2008 (Эмитент – ОАО «Российской акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель»):

Уставный капитал – 47 249 968рублей  50копеек;

Общее количество размещенных акций: 188 999 874

Вид Ц.Б.

Категория Ц.Б.

Номинальная стоимость

Код регистрации

Количество размещенных Ц.Б,

Акция

Обыкновенная именная

0,25

1-01-00107-А

176 655 827

Акция

Привилегированная именная типа

0,25

2-01-00107-А

12 344 047

ИТОГО: 189 999 874.

25.06.2008 советом директоров ОАО «ГМК «Норильский никель» принято единогласно решение о приобретении ОАО «ГМК «Норильский никель» акций ОАО «РАО «Норильский никель» (протокол № ГМК/23-пр-сд).

На основании договора об оказании услуг по оценке № КД/169-13-НН/581-2008 от 20 июня 2008 года, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» и ОАО «ГМК «Норильский никель», обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» проведена экспертиза стоимости одной именной обыкновенной бездокументарной акции ОАО «РАО «Норильский никель» (дата государственной регистрации выпуска - 29.05.2007, номинальная стоимость 0,25 рублей, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-00107-А), и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа А дата государственной регистрации выпуска - 29.05.2007, номинальная стоимость 0,25 рублей, государственный регистрационный номер выпуска 2-01-00107-А). В соответствии с Экспертным заключением от 30 июня 2008 года определение рыночной стоимости объекта оценки проводилось по состоянию на 01 апреля 2008 года для целей приобретения ОАО «ГМК «Норильский никель» акций в рамках выкупа ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» по требованию ОАО «ГМК «Норильский никель» в соответствии с требованиями статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1996 № 208-ФЗ и статьей 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1996 № 208-ФЗ.

11.07.2008 в Федеральную службу по финансовым рынкам поступило от ОАО «ГМК «Норильский никель» Требование о выкупе ценных бумаг.

28.07.2008 письмом исх.№ ГМК/12407 ОАО «ГМК «Норильский никель» сообщило ОАО «РАО «Норильский Никель» о том, что поскольку ОАО «ГМК «Норильский никель» владело более 95% акций ОАО «РАО «Норильский никель» по состоянию на 01.07.2006, оно воспользовалось положением закона № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» и направляет в адрес ОАО «РАО «Норильский никель» требование о выкупе ценных бумаг. В срок до 01.08.2008 ОАО «РАО «Норильский Никель» должно направить требование о выкупе ценных бумаг всем акционерам, номинальным держателям, зарегистрированным в реестре владельцев именных ценных бумаг общества, а также лицам, являющимся залогодержателями акций и лицам, в пользу которых установлены обременения на акции.

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в газете «Известия» от 30.07.2008 № 138.

30.07.2008 ЗАО «Национальная Регистрационная Компания» в адрес Шеметовой Екатерины Михайловны заказным письмом №10209604748319 направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский Никель».

В пункте 6.2.1 Требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

Согласно выписке из списка владельцев (номинальных держателей) именных ценных бумаг Эмитента, выкупаемых в порядке, предусмотренном статьей 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», подлежат выкупу 10 акций, принадлежащих Шеметовой Екатерине Михайловне.

10.10.2008 ОАО «ГМК «Норильский никель» направлено в адрес закрытого акционерного общества «Национальная регистрационная компания» распоряжение о прекращении блокирования операций и осуществлении списания ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» с лицевого счета Шеметовой Екатерины Михайловны - 10 обыкновенных именных акций. Одновременно с направлением распоряжения в адрес закрытого акционерного общества «Национальная регистрационная компания» направлена справка о том, что от Шеметовой Екатерины Михайловны не поступили в установленный срок в адрес ОАО «ГМК «Норильский никель» сведения о реквизитах счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адресе для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

Согласно Информации из реестра владельцев именных ценных бумаг о лицевом счете, Отчет по операциям за период с 06.01.1997 по 13.10.2008 на лицевой счет Шеметовой Екатерины Михайловны 15.06.2007 зачислено 10 акций ОАО «РАО «Норильский никель», 10.10.2008 с лицевого счета Шеметовой Екатерины Михайловны списано 10 акций ОАО «РАО «Норильский никель» и зачислено на счет ОАО «ГМК «Норильский никель».

Согласно реестру отправки заказной корреспонденции от ЗАО «Национальная Регистрационная Компания» 14.10.2008 закрытое акционерного общества «Национальная регистрационная компания» направило в адрес Шеметовой Екатерины Михайловны уведомление об операции, проведенной по счету, в отношении 10 обыкновенных именных акций, принадлежавших Шеметовой Екатерины Михайловны (почтовое уведомление №10209507756428).

09.10.2008 платежным поручением №142 общество с ограниченной ответственностью «Национальная регистрационная компания» перечислило 397 044 749 рублей 92 копейки в депозит нотариуса Черновой Т.Н., назначение платежа - за акции ОАО «РАО «Норильский никель» на основании требования о выкупе ОАО «ГМК «Норильский никель».

Согласно Журналу учета извещений о принятии в депозит нотариуса денежных средств 24.10.2008 нотариусом Черновой Т.Н. направлено в адрес Шеметовой Екатерины Михайловны извещение о внесении в депозит нотариуса денежных сумм в счет выкупленных 10 акций.

Согласно Выписке из книги лицевых счетов депонентов от 13.02.2012 №44, выданной нотариусом Черновой Т.Н., за депонентом