Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«20» июня 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А33-16664/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «06» июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен         «20» июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Колесниковой Г.А., Морозовой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                Сызранцевой И.А.,

при участии:

от заявителя: Лемайкиной И.М, представителя по доверенности от 06.02.2012,

от третьих лиц (Лапшина Б.М., Сорокопуда С.Н.): Смирновой Л.Н., представителя по доверенности от 21.12.2009; Смирнова А.А., предъявившего паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Сорокопуда Сергея Николаевича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «22» февраля 2012 года по делу № А33-16664/2011, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

индивидуальный предприниматель Гусейнова Олеся Мамедовна (далее – индивидуальный предприниматель Гусейнова О.М., предприниматель, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Красноярскому краю (далее – налоговый орган) о признании незаконным решения от 23.08.2011 об исключении ЗАО «Траст-Риэлт» из Единого государственного реестра юридических лиц, обязании межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Красноярскому краю аннулировать запись №2112468577164 в Едином государственном реестре юридических лиц.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 30.11.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя, привлечены: Смирнов Александр Александрович, Сорокопуд                     Сергей Николаевич, Лапшин Борис Михайлович (далее - Смирнов А.А., Сорокопуд С.Н.,          Лапшин Б.М., третьи лица).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 22.02.2012 заявленные требования удовлетворены. Решение налогового органа от 23.08.2011 № 2260 об исключении общества с ограниченной ответственностью «Траст-Риэлт» из Единого государственного реестра юридических лиц признано незаконным.

Не согласившись с принятым решением, Сорокопуд С.Н. обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- решение по делу № А33-11852/2011 не доказывает того обстоятельства, что общество осуществляет предпринимательскую деятельность и является действующим;

- исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) по решению регистрирующего органа допускается и в тех случаях, когда указанное лицо имеет задолженность по налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетами разных уровней, при наличии имущества, а также с иной кредиторской и дебиторской задолженностью;

- при наличии возражений от заинтересованных лиц регистрирующий орган праве принять решение об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ;

- права и законные интересы индивидуального предпринимателя Гусейновой О.М. оспариваемым решением налогового органа не затронуты.

Смирновым А.А. представлен отзыв на апелляционную жалобу, дополнение к отзыву, пояснения к отзыву, в соответствии с которыми просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу Сорокопуда С.Н. удовлетворить, по изложенным в указанных документах основаниям.

Налоговым органом представлен отзыв на апелляционную жалобу, дополнение к отзыву, в соответствии с которыми просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить по основаниям, изложенным в указанных документах.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

Закрытое акционерное общество «Траст-Риэлт» зарегистрировано 05.11.2003 инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Свердловскому району г.Красноярска Красноярского края за основным государственным регистрационным номером 1032402515419.

Вступившим в законную силу решением от 30.07.2010 по делу №А33-4780/2010, оставленным без изменения судами апелляционной и кассационной инстанций, исковые требования индивидуального предпринимателя  Гусейновой О.М. к ЗАО «Траст-Риэлт» о взыскании  3 108 000 рублей суммы займа и процентов за пользование займом по договору от 04.05.2009 удовлетворены. В качестве представителя ответчика по делу выступал Смирнов А.А. - директор, действующий на основании решения от 27.10.2003 общего собрания учредителей, и представитель по доверенности Смирнова Л.Н.

Вступившим в законную силу решением от 29.03.2011 по делу №А33-17508/2010, оставленным без изменения судами апелляционной и кассационной инстанций, исковые требования индивидуального предпринимателя Гусейновой О.М. к ЗАО «Траст-Риэлт» о взыскании 1 435 616 рублей процентов, неустойки за несвоевременный возврат суммы займа по договору от 04.05.2009, об обращении взыскания на имущество, заложенное в качестве обеспечения возврата суммы займа, удовлетворены. В качестве представителя ответчика по делу выступал представитель по доверенности Смирнова Л.Н.

На принудительное исполнение вышеуказанных судебных актов выданы исполнительные листы, возбуждено исполнительное производство.

Согласно справке № 1816-С от 25.04.2011, представленной Межрайонной инспекцией Федерального налоговой службы № 22 по Красноярскому краю, операции по расчетному счету ЗАО «Траст-Риэлт» в течение года не осуществлялись.

Согласно справке № 1816-О от 25.04.2011, представленной Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю, ЗАО «Траст-Риэлт» в течение последних 12 месяцев документы отчетности не предоставляло. Последняя дата предоставления документов - 29.01.2010.

29.04.2011 налоговым органом принято решение №2260 о предстоящем исключении недействующего юридического лица - закрытого акционерного общества «Траст-Риэлт» из Единого государственного реестра юридических лиц.

Решение о предстоящем исключении закрытого акционерного общества «Траст-Риэлт» опубликовано в «Вестнике государственной регистрации» №17 (324) от 04.05.2011 под порядковым номером 1474.

23.08.2011 налоговым органом принято решение №2260 об исключении недействующего юридического лица - закрытого акционерного общества «Траст-Риэлт» из Единого государственного реестра юридических лиц. Запись №2112468577164 о внесении в ЕГРЮЛ сведений об исключении ЗАО «Траст-Риэлт», как лица, фактически прекратившего свою деятельность в связи с исключением из ЕГРЮЛ на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», внесена - 23.08.2011.

Не согласившись с принятым налоговым органом решением, индивидуальный предприниматель Гусейнова О.М. обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений, представить доказательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ                 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»          (далее – Закон о регистрации) юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 2 статьи 21.1 указанного закона, при наличии одновременно всех указанных в пункте 1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц.

Следовательно, наличие одновременно всех указанных в законе признаков необходимо на момент принятия решения о предстоящем исключении из Единого государственного реестра юридических лиц.

Согласно пункту 3 статьи 21.1 Закона о регистрации решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления.

В соответствии с пунктом 4 статьи 21.1 Закона о регистрации заявления могут быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

Согласно пункту 8 статье 22 Закона о регистрации исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц, в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается лицами, участвующими в деле, что операции по расчетному счету ЗАО «Траст-Риэлт» в течение года не осуществлялись, отчетность в течение последних 12 месяцев ЗАО «Траст-Риэлт» не сдавало. Таким образом, ЗАО «Траст-Риэлт» отвечало признакам недействующего юридического лица, что послужило основанием для принятия налоговым органом решения о предстоящем исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Из материалов дела следует, что сведения о принятом регистрирующим органом решении о предстоящем исключении закрытого акционерного общества «Траст-Риэлт»                                 (ОГРН 1032402515419) были опубликованы в журнале «Вестник государственной регистрации» №17 (324) от 04.05.2011 под порядковым номером 1474. Какие - либо заявления, связанные с предстоящим исключением общества «Траст-Риэлт» из ЕГРЮЛ, в порядке статьи 21.1 Закона о регистрации в регистрирующий орган не поступали. Доказательств обратного не представлено.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что представленными в материалы дела доказательствами (копиями судебных актов по делу            №А33-17508/2010, А33-11852/2011, поданной ЗАО «Траст-Риэл» 05.11.2011 апелляционной жалобой по делу А33-11852/2011, а также договором от 23.01.2006 на оказание коммунальных услуг, оплата по которому производилась ЗАО «Траст-Риэлт» 28.03.2011) подтверждается, что фактически ЗАО «Траст-Риэлт» продолжает осуществлять свою деятельность. У ЗАО «Траст-Риэлт» имеется в собственности недвижимое имущество, что подтверждается свидетельством №004284 от 11.08.2004.

Ссылаясь на то, что целью принятия Закона о регистрации, предусматривающего упрощенный порядок исключения юридических лиц из ЕГРЮЛ, является прекращение в административном порядке правоспособности фактически самоликвидировавшихся юридических лиц, при введении в действие указанной нормы права воля законодателя не была направлена на прекращение деятельности действующих юридических лиц, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемое решение налогового органа не соответствует Закону о регистрации, нарушает права и интересы заявителя, так как является препятствием для исполнения судебных актов.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что целью принятия Закона о регистрации является прекращение в административном порядке правоспособности фактически самоликвидировавшихся юридических лиц. Воля законодателя, таким образом, не была направлена на прекращение деятельности действующих юридических лиц.

Вместе с тем, заинтересованное лицо должно представить суду доказательства фактического осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности, хотя и при наличии признаков недействующего юридического лица.

Таким образом, решение налогового органа об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, принятое в соответствии со статьей 21.1 Закона о регистрации может быть отменено, если будет доказано, что юридическое лицо является фактически действующим.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства фактического осуществления ЗАО «Траст-Риэлт» предпринимательской и иной экономической деятельности, то есть не доказано, что указанное общество является фактически действующим, на основании следующего.

Факт наличия у общества