Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«20» июня 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А33-2290/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «13» июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен         «20» июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Дунаевой Л.А., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Моисеевой Н.Н.,

при участии:

от налогового органа: Анцыпирович Е.В., представителя по доверенности от 06.09.2011             № 2.4-07/11360,

от ответчика: Карницкой М.А., представителя по доверенности от 11.01.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекцию Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «21» марта 2012 года по делу № А33-2290/2012, принятое судьей Ивановой Е.А.,

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска (далее – административный орган, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» (ИНН 2460024808, ОГРН 1022401789080) (далее – ООО «Алмакор и К», общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21.03.2012 по делу № А33-2290/2012 в удовлетворении заявления о привлечении общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказано, в связи с недоказанностью события административного правонарушения.

Не согласившись с принятым решением, административный орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- призы, выдаваемые участникам акции, не равнозначны (не равноценны), что свидетельствует о проведении обществом лотереи;

- случайность розыгрыша заключается в отсутствии прямой зависимости между потраченными средствами и подарком (один и тот же подарок может быть получен при существенной разнице в сумме потраченных средств), а также способе определения выпавшего приза.

В дополнении к апелляционной жалобе налоговым органом указано на то, что обществом «Алмакор и К» проводилась бестиражная стимулирующая лотерея: выигрыш распределялся между покупателями магазина, при этом при распределении наиболее ценных подарков заложен принципы случайного определения участника, который их получает.

ООО «Алмакор и К» представлен отзыв и дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, в соответствии с которыми просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель налогового органа поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе и озвучила возражения на дополнительные пояснения заявителя.  Просит отменить решение суда первой инстанции.

Представитель ответчика поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1022401789080.

22 декабря 2011 года должностным лицом инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска на основании поручения от 22.12.2011 № 179 была проведена проверка в магазине «Командор» по адресу: г. Красноярск, ул. Калинина, 2 «в», на предмет соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, полноты учета выручки и порядка работы с денежной наличностью на объектах, расположенных на территории Железнодорожного района г. Красноярска.

В ходе проверки должным лицом заявителя проводился осмотр помещений, в результате чего административным органом были обнаружены признаки осуществления обществом стимулирующей лотереи «Колгейт-Подарки всем».

Как было установлено должностным лицом административного органа, организатором лотереи является общество с ограниченной ответственностью «Алмакор и К».

В целях удостоверения законности проводимой лотереи административный орган затребовал у ответчика документы, подтверждающие право на проведение стимулирующей лотереи (определение от 23.12.2011 исх. № 2.16-15/16412), а также обратился в Службу по контролю за ценообразованием и размещением государственных заказов и администрацию г. Красноярска для получения информации о регистрации в перечне региональных лотерей общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К».

На запросы налогового органа в письмах от 26.01.2012 № СД/197, от 31.01.2012 № 11-415, администрацией г. Красноярска и Службой по контролю за ценообразованием и размещением государственных заказов было сообщено, что от общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» не поступало уведомление об организации стимулирующей лотереи.

В письме от 12.01.2012 исх. № 19 ответчик пояснил, что проводимая акция в магазине «Командор» по адресу: г. Красноярск ул. Калинина, 2 «в», носит рекламный характер и не является лотереей; поскольку для проведения рекламной акции не требуются разрешительные документы, последние у ответчика отсутствуют.

10 февраля 2012 года заместитель начальника отдела инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска Д.В. Жулында  в отношении общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» составил протокол № 23 по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В протоколе об административном правонарушении отражено, что ООО «Алмакор и К» с 21 по 25 ноября 2011 года проводило акцию «Колгейт» - Подарки всем». Для того чтобы стать участником розыгрыша нужно приобрести  товар компании (Colgate, Palmolive) на общую сумму от 150 до 299 рублей, от 300 до 499 рублей или от 500 рублей во всех магазинах, участвующих в акции. Затем, с чеком, подтверждающим данную покупку, участник акции приходит в любой из центров выдачи подарков по графику работы центра. Покупатель предъявляет промоутеру компании Colgate чек. По сумме чека покупателю выдается скретч-карта по номиналу покупки (от 150, от 300 или от 500 рублей). Участник акции берет путем случайного выбора одну из множества предложенных карт у промоутера по номиналу покупки и стирает защитный слой. Под защитным слоем находится какой-либо из подарков. Каждая карта является выигрышной. Призы выдаваемые участникам акции не равнозначные, а определяются случайно, то есть при распределении наиболее ценных подарков заложен принцип случайного определения участника акции, и данные призы получают не все участники акции. Обществом применялся метод случайного распределения основных призов, то есть между участниками акции случайно распределены призы до момента стирания стикера, так как в данном случае выпадение одного основного наиболее ценного приза из заявленных призов выбирается случайно.

Административный орган, посчитав, что ответчиком проводится стимулирующая лотерея и разрешительные документы на ее проведение у ответчика отсутствуют, обратился  в Арбитражный суд Красноярского края с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что протокол об административном правонарушении от 10.02.2012 № 23 составлен уполномоченным должностным лицом в пределах компетенции, возложенной на него пунктом 84 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Положением «О Федеральной налоговой службе», утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506, приказом Федеральной налоговой службы от 02.08.2005 № САЭ-3-06/354.

Административным органом соблюден порядок и сроки составления протокола об административном правонарушении, предусмотренные статьями 28.2, 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Протокол об административном правонарушении от 10.02.2012 от № 23 составлен в присутствии законного представителя юридического лица, привлекаемого к административной ответственности.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на основании следующего.

В соответствии со статьей 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона данного правонарушения выражается в проведении лотереи без получения в установленном порядке разрешения или направления в установленном порядке уведомления. В целях доказывания неисполнения лицом, привлекаемым к административной ответственности, законодательно установленной обязанности по направлению уведомления о проведении лотереи, необходимо доказать фактическое проведение лотереи.

Порядок проведения лотереи регулируется Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ         «О лотереях» (далее – Закон о лотереях).

Согласно статье 2 Закона о лотереях, в настоящем Федеральном законе используются следующие основные понятия:

лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

призовой фонд лотереи - совокупность денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи;

розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши;

проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Таким образом, одним из существенных признаков лотереи является принцип случайного определения выигрышей.

Частью 1 статьи 3 Закона о лотереях установлено, что виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи. В силу пункта 3 названной статьи лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, а также на лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В