Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

соответствии с частью 1 статьи 7 Закона о лотереях право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном данной статьей. При этом уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за 20 дней до дня проведения стимулирующей лотереи (часть 3).

В силу части 1 статьи 17 Закона о лотереях призовой фонд лотереи образуется или за счет выручки от проведения лотереи, или за счет организатора стимулирующей лотереи. Призовой фонд лотереи используется исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи.

Из содержания изложенных норм права следует, что для привлечения общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП за проведение стимулирующей лотереи без представления соответствующего уведомления необходимо доказать наличие совокупности следующих обстоятельств:

- наличие призового фонда (совокупности денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи), сформированного за счет средств организатора лотереи;

- наличие договора между организатором лотереи и участником лотереи, оформленного выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

- проведение организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи розыгрыша призового фонда лотереи с использованием лотерейного оборудования на основании принципа случайного определения выигрышей;

- выплата, передача или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Из материалов дела (в том числе, объявления, правил проведения и условия участия в акции «Колгейт», протокола об административном правонарушении от 10.02.2012 № 23) следует, что ООО «Алмакор и К» с 21 по 25 ноября 2011 года проводило акцию «Колгейт» - Подарки всем». Для того чтобы стать участником розыгрыша нужно приобрести  товар компании (Colgate, Palmolive) на общую сумму от 150 до 299 рублей, от 300 до 499 рублей или от 500 рублей во всех магазинах, участвующих в акции. Затем, с чеком, подтверждающим данную покупку, участник акции приходит в любой из центров выдачи подарков по графику работы центра. Покупатель предъявляет промоутеру компании Colgate чек. По сумме чека покупателю выдается скретч-карта по номиналу покупки (от 150, от 300 или от 500 рублей). Участник акции берет путем случайного выбора одну из множества предложенных карт у промоутера по номиналу покупки и стирает защитный слой. Под защитным слоем находится какой-либо из подарков. Каждая карта является выигрышной.

Как следует из правил проведения и условия участия в указанной акции, подарочный фонд акции составляют:

от 150 рублей:

- набор подарочный «Palmolive»; фондюшница; свеча декоративная; набор полотенец; набор фужеров; электрическая зубная щетка; зубная паста Colgate, мыло кусковое Palmolive;

от 300 рублей:

- блендер погружной Bosch; блинница Tefal; чайник Scarlett; кухонные весы Polaris; фен-щетка Bosch; выпрямитель для волос Philips; утюг Bosch; маникюрный набор Scarlett/Panasonic; набор посуды для микроволновой печи; весы электронные напольные Tefal; пароварка Tefal; набор посуды; зубная паста Colgate; мыло кусковое Palmolive;

от 500 рублей:

- планшетный ПК ViewSonic; электронная книга Digma; хлебопечь Philips; посудомоечная машина Bosch/Electrolux; видеорегистратор Digma; игровая консоль Sony Playstation; зубная паста Colgate, зубная щетка Colgate, мыло кусковое Palmolive.

В подтверждение факта проведения обществом стимулирующей лотереи административным органом представлены следующие доказательства: правила проведения и условия участия в акции «Колгейт», копия объявления, анкеты победителей акции от 22.12.2011, от 28.12.2011, от 26.12.2011, от 30.12.2011, от 29.12.2011, акты передачи приза в акции «Подарки всем» от 22.12.2011, от 28.12.2011, от 26.12.2011, от 30.12.2011, от 29.12.2011, акт проверки от 22.12.2011 №36344, поручение на проведение проверки от 22.12.2011 № 179, копия карты, копия чека, протокол изъятия вещей и документов от 22.12.2011, приказ от 07.12.2011, протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 22.12.2011, протокол об административном правонарушении от 10.02.2012 № 23.

Исследовав и оценив указанные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что инспекцией не доказан факт проведения обществом стимулирующей лотереи, поскольку не доказано:

- наличие у общества призового фонда, сформированного за счет средств организатора лотереи (общества);

- наличие договора между организатором лотереи (обществом) и участником лотереи, оформленного выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

- проведение организатором лотереи (обществом) или по его поручению оператором лотереи розыгрыша призового фонда лотереи с использованием лотерейного оборудования на основании принципа случайного определения выигрышей;

- выплата, передача или предоставление обществом выигрышей участникам лотереи.

Представленные налоговым органом доказательства в подтверждение факта проведения обществом стимулирующей лотереи не свидетельствуют о том, что проводимое обществом стимулирующее мероприятие является лотереей и, что в целях проведения рекламной акции обществом используется соответствующее лотерейное оборудование и программное обеспечение, основанное на принципе случайного определения выигрышей.

При таких обстоятельствах, административный орган не обосновал наличие события вменяемого ООО «Алмакор и К» административного правонарушения, не представил достаточных доказательств, подтверждающих наличие в действиях общества признаков объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статье 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что проводимая обществом акция не является стимулирующей лотереей.

Доводы налогового органа о том, что призы, выдаваемые участникам акции не равнозначны (не равноценны), случайность розыгрыша заключается в отсутствии прямой зависимости между потраченными средствами и подарком (один и тот же подарок может быть получен при существенной разнице в сумме потраченных средств), а также способе определения выпавшего приза, что свидетельствует о проведении обществом лотереи, не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку одним из признаков лотереи является случайность выбора победителя лотереи, а не призового фонда.  Участники лотереи при заключении договора становятся только участниками игры и не могут стать безусловно ее победителями. Победитель игры определяется случайным образом в результате проведения процедуры розыгрыша, по итогам которой победителями не могут стать все участники.

В данном случае призовой фонд определен правилами проведения и участия в акции «Колгейт» - Подарки всем», победителями акции становились все участники, которые обратились к организатору акции, процедура розыгрыша, где определяется случайным образом победитель в понимании статьи 2 Закона о лотереях, не проводилась, что не подпадает под понятие лотереи, определенное Законом о лотереях.

В связи с изложенным, отклоняется и довод налогового органа о том, что при распределении наиболее ценных подарков заложен принцип случайного определения участника, который их получит.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у общества с ограниченной ответственностью «Алмакор и К» отсутствовала обязанность направления уведомления о проведении указанной акции в уполномоченный орган. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Таким образом, недоказанность административным органом события вменяемого правонарушения свидетельствует об отсутствии оснований для  привлечения к административной ответственности ООО «Алмакор и К», следовательно, судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении заявления налогового органа о привлечении общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

В соответствии со статьей 110, 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение апелляционной жалобы по данной категории дел распределению не подлежат.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от «21» марта 2012    года по делу                     № А33-2290/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Е.В. Севастьянова

Судьи:

Л.А. Дунаева

Г.А. Колесникова