Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.06.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«26» июня 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-9383/2010к119

Резолютивная часть постановления объявлена «26» июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «26» июня 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Гуровой Т.С., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Казенновой Е.С.,

при участии:

от должника - открытого акционерного общества «Красавтодорстрой»: Дятлов О.В. представитель по доверенности от 09.04.2012,

от уполномоченного органа – Федеральной налоговой службы России: Зимина О.Н. - представитель по доверенности от 07.11.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России в лице Инспекции Федерального налоговой службы по Центральному району г. Красноярска

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от «27» апреля 2012 года по делу №  А33-9383/2010к119, вынесенное судьей Сысоевой О.В.,

установил:

в Арбитражный суд Красноярского края обратилось открытое акционерное общество «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» (ОГРН 1022402652910, ИНН 2460002956) (далее по тексту – должник, ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ») с заявлением о признании себя банкротом. Определением арбитражного суда от 02.07.2010 заявление принято к производству Арбитражного суда Красноярского края.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 14.02.2011 в отношении ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» введено внешнее управление сроком на 18 месяцев до 14.08.2012, исполнение обязанностей внешнего управляющего должника возложено на временного управляющего должника Шило А.В.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 26.05.2011 внешним управляющим должника утвержден Комарницкий Игорь Сергеевич.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21.11.2011 открытое акционерное общество «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» (ОГРН 1022402652910, ИНН 2460002956) признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 16.05.2012. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Комарницкого Игоря Сергеевича.

В Арбитражный суд Красноярского края 17.01.2012 обратилась Федеральная налоговая служба России (далее – уполномоченный орган) с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО «Красавтодорстрой» от 29.12.2011.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 27.04.2012 в удовлетворении заявления уполномоченного органа о признании решений собрания кредиторов от 29.12.2011 недействительными отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, уполномоченный орган обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Красноярского края от 27.04.2012 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

Заявитель считает, что обжалуемый судебный акт необоснованный,  ссылаясь на следующее.

В судебном заседании 30.03.2012 представитель исполняющего обязанности конкурсного управляющего пояснил, что по юридическому адресу г. Красноярск, ул. Диктатуры Пролетариата, 10, должник не находится с сентября 2011 года. Ознакомиться с документами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов у уполномоченного органа не имелось, поскольку в уведомлении о проведении собрания кредиторов было указано, что собрание будет проведено по юридическому адресу, телефон Комарницкого И.С. был недоступен. При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции необоснованно отказал в истребовании сведений у оператора сотовой связи о нахождении абонента в сети и отложении судебного разбирательства.

Собрание кредиторов по ходатайству уполномоченного органа не могло быть отложено, так как решения на собрании принимались кредиторами ООО ПК «Дорпромстрой» и ООО «Краснефтедор», обладающими большинством голосов. 

В результате внесения имущества должника в уставный капитал вновь созданного ОАО «АчинскДорСтрой» произошло уменьшение объема имущества должника, которое подлежало включению в конкурсную массу. Директором кредитора ООО «Краснефтедор» и ОАО «АчинскДорСтрой» является Раздобреев А.М., следовательно, его действия будут направлены на удовлетворение интересов кредитора ООО «Краснефтедор». Часть передаваемого в уставный капитал ОАО «АчинскДорСтрой» имущества находится в залоге у Банка.

Стоимость имущества должника в размере 84 710 000 рублей определена в отчете независимого оценщика № 156-О от 08.12.2011. Решение о замещении активов должника в большей мере позволит удовлетворить требования кредиторов, чем продажа имущества в конкурсном производстве. Для успешной реализации акций вновь созданного общества необходима оценка имущественного комплекса предприятия. Поскольку новое предприятие создано в январе 2012 года, в настоящее время не функционирует, для развития общества и выгодной продажи акций следует поддерживать конкурентоспособность и рентабельность предприятия путем использования новых технологий и оборудования, поддержания качества работы, следовательно, продажа акций предприятия маловероятна. Таким образом, в настоящей ситуации замещение активов должника не целесообразно.

Действия исполняющего обязанности конкурсного управляющего Комарницкого И.С. направлены не на защиту имущества должника и формирование конкурсной массы, а на вывод активов должника, что нарушает права кредиторов на соразмерное удовлетворение их требований.

14.06.2012 уполномоченным органом получено обращение Прокуратуры Центрального района г. Красноярска о необходимости проведения экспертизы отчета от 08.12.2011 № 156 об определении рыночной стоимости имущества должника, поскольку в отчете отсутствует часть разделов и сведений, задачей для проведения оценки имущества не являлась указанная в отчете цель «для сделки купли-продажи». Так как заключение прокуратуры получено только 14.06.2012, данные материалы в суд первой инстанции не могли быть представлены. Запрос о возможности проведения экспертизы отчета оценщика о рыночной стоимости имущества ОАО «Красавтодорстрой» направлен в саморегулируемую организацию оценщиков 15.06.2012 согласно статье 17.1 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ. На основании изложенного уполномоченный орган просит провести по делу экспертизу отчета от 08.12.2011 № 156.

Согласно представленному конкурсным управляющим ОАО «Красавтодорстрой» Кульчицким П.Н. отзыву на апелляционную жалобу оспариваемые уполномоченным органом решения собрания кредиторов от 29.12.2011 приняты в пределах компетенции. В материалы дела уполномоченным органом не представлено доказательств нарушения его прав оспариваемыми решениями собраний кредиторов. В результате замещения активов должника стоимость имущества не изменилась, поскольку рыночная стоимость 84 710 штук акций ОАО «АчинскДорСтрой» составляет 84 710 000 рублей, то есть равна стоимости имущества, переданного в уставный капитал ОАО «АчинскДорСтрой». Проведения процедуры замещения активов должника инициирована кредиторами ООО «ПК «Дорпромстрой» и ООО «Сибстрой», а не конкурсным управляющим. Договор залога (ипотеки), заключенный между Банком и должником признан недействительным в рамках дела № А33-9383/2010к111.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.05.2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 15.06.2012.

В судебном заседании 15.06.2012 представитель уполномоченного органа поддержала доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе, заявила ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно: заключение ООО «АвтЭко» по отчету             № 156-0 от 08.12.12011, о назначении судебной экспертизы. Представитель ОАО «Красавтодорстрой» возразил против заявленных представителем уполномоченного органа ходатайств.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы другие участвующие в деле лица своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом ходатайства представителя уполномоченного органа об отложении судебного заседания, судом вынесено протокольное определение об отложении судебного разбирательства до 26.06.2012.

26.06.2012 в судебном заседании присутствовали представители тех же лиц, участвующих в деле. Представитель уполномоченного органа поддержала ходатайство о  приобщении дополнительных документов к материалам дела, а именно: копия сопроводительного письма                 № 7/2-5-2012 от 14.06.2012; копия заключения по отчету оценщика № 156-0; копия запроса о проведении экспертизы № 2.19-23/08127, от 15.06.2012. Представитель ОАО «Красавтодорстрой» возразил в отношении удовлетворения ходатайства.

Апелляционным судом на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказано в удовлетворении ходатайства о приобщении дополнительных документов к материалам дела, документы возвращены заявителю, поскольку не приведено уважительных причин непредставления доказательств в суд первой инстанции, отсутствуют доказательства осуществления уполномоченным органом действий в целях получения данных доказательств при рассмотрении дела судом первой инстанции. Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

29.12.2011 исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника Комарницким И.С. по его инициативе созвано собрание кредиторов должника со следующей повесткой:

1. Создание при замещении активов ОАО «КАДС» одного или нескольких ОАО с оплатой их уставного капитала имуществом должника.

2. Определение величины уставного капитала создаваемого общества в соответствии с отчетом оценщика.

3. Определение состава имущества ОАО «КАДС», вносимого в уставной капитал новой организации.

4. Утверждение проекта решения о выпуске акций создаваемой организации.

5. Утверждение устава создаваемого общества.

6. Избрание органа управления создаваемого общества.

7. Избрание аудитора общества.

8. Избрание ревизора общества.

9. Выбор реестродержателя.

10. Согласование сделок арбитражного управляющего, связанных с возвратом имущества.

Кредиторами (80,85 % голосов от общего числа голосов) на собрании 29.12.2011 по вопросам, включенным в повестку собрания кредиторов приняты следующие решения:

1. Создать одно ОАО с оплатой его уставного капитала имуществом должника. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, - 57,17 %.

2. Определить величину уставного капитала создаваемого общества в соответствии с отчетом оценщика. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 59,06 %.

3. Определить состав имущества ОАО «КАДС», вносимого в уставной капитал новой организации в соответствии с предлагаемым перечнем. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57,17 %.

4. Утвердить решение о выпуске акций создаваемой организации. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57,17 %.

5. Утвердить устав создаваемого общества (устав ОАО «Ачинскдорстрой»). Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57,17 %.

6. Избрать генеральным директором Раздобреева Александра Михайловича. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57,17 %.

7. Избрать аудитором общества ООО «СибГарантАудитПлюс». Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57,14 %.

8. Избрать ревизором общества Волкова Андрея Геннадьевича. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57,14 %.

9. Реестродержателя не выбирать. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57,23 %.

10. Одобрить сделку арбитражного управляющего, связанные с возвратом имущества –заключение дополнительного соглашения к договору уступки права требования без номера от 05.12.2008 от 11.07.2011, заключенного между ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» и ООО «Краснефтедор», предусматривающее оплату за уступку права требования в размере 50 000 000 рублей. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57,17 %.

Исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника Комарницким Игорем Сергеевичем проведено голосование по вопросу о включении дополнительного вопроса в повестку собрания кредиторов об утверждении положения об уступке прав требования ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ».

Кредиторами на собрании 29.12.2011 по вопросу о включении в повестку собрания кредиторов, дополнительного вопроса, принято решение: Дополнительный вопрос в повестку собрания кредиторов включить. Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - 57, 14 %.

11. По дополнительному вопросу, включенному в повестку собрания кредиторов, принято решение: Утвердить положение по реализации права требования (дебиторской задолженности). Данное решение принято большинством голосов кредиторов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, - 57,14 %.

В подтверждение правомочности проведенного 29.12.2011 собрания кредиторов, исполняющим обязанности конкурсного управляющего в материалы дела представлены копия протокола собрания кредиторов от 29.12.2011, копия реестра требований кредиторов, копия уведомления кредиторов о созыве собрания кредиторов, реестр