Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.07.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«02» июля 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А33-1088/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «15» июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «02» июля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии:

от истца общество с ограниченной ответственностью «Руслан-Строй»: Крылова А.А. – представителя по доверенности 01.11.2011,

от ответчика ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк»: Ваильевой А.С. – представителя по доверенности от 10.01.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Руслан-Строй» (ОГРН 1072460003505, ИНН 2460084162)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «05» апреля 2012 года по делу №  А33-1088/2012, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Руслан-Строй» (далее по тексту истец, ООО «Руслан-Строй», ОГРН 1072460003505, ИНН 2460084162) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу Акционерному инвестиционному коммерческому банку «Енисейский объединенный банк» (далее ответчик, ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк», ИНН 2447002227, ОГРН 1022400000160  ) о взыскании 2 173 873 рубля 87 копеек, составляющих часть комиссионного вознаграждения, уплаченного по договору о предоставлении банковской гарантии № 5 от 01.02.2011 за период с 30.08.2011 по 10.12.2012, 57 290 рублей 63 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами (с учетом принятого судом уменьшения размера исковых требований).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 05.04.2012 в исковых требованиях ООО «Руслан-Строй» отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в Третий Арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 05 апреля 2012 года отменить и принять по делу новый судебный акт по следующим основаниям:

- сумма комиссионного вознаграждения зависит от периода пользования банковской гарантией;

- до истечения срока банковской гарантии с 30.08.2011 истец отказался от гарантии, в связи с чем ответчик утратил право на получение вознаграждение.

- проценты за пользование чужими денежными средствами начислены истцом правомерно.

Определением Третьего арбитражного апелляционного  суд от 16 мая 2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 15 июня 2012.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Красноярского края от 05.04.2012 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы, просил решение Арбитражного суда Красноярского края от 05.04.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Пояснил, что комиссия выплачивалась за предоставление банковской гарантии. Банк полностью исполнил свои обязательства по договору банковской гарантии.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

28.01.2011 между МУ «Департамент капитального строительства Администрации Эвенкийского муниципального района Красноярского края» (муниципальный заказчик) и ООО «Руслан-Строй» (подрядчик) заключ?н муниципальный контракт №32 А/02 от 28.01.2011 на выполнение работ по строительству Центральной районной больницы на 80 коек в с. Ванавара, ЭМР.

Контракт заключен по результатам открытого аукциона «Размещение заказа для нужд Эвенкийского муниципального района на 2011 год». Стоимость работ по контракту составила     317 579 417 рублей, в том числе НДС 18% 48 444 317 рублей 85 копеек.

В соответствии с пунктом 11.3 контракта исполнение обязательств подрядчика обеспечивалось безотзывной банковской гарантией, договором поручительства или передачей заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта на весь срок действия контракта.

В этот же день 28.01.2011 единственным участником ООО «Руслан-Строй» Гуликян Арменом Руслановичем принято решение №1 от 28.01.2011 о получении банковской гарантии в размере     31 757 941 рубль, с комиссией за предоставление банковской гарантии в размере 10% от суммы банковской гарантии и передачей в залог векселей ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» в количестве 3х штук по цене 10 000 000 рублей, 10 000 000 рублей, 12 000 000 рублей.

В соответствии с представленными в материалы дела тарифами банка, утвержденными протоколом от 23.06.2009 заседания правления ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк», комиссионное вознаграждение за предоставление банковской гарантии может быть определено банком в интервале от 2% до 10% от суммы на которую выдана банковская гарантия (пунк 6.1).

Согласно пункту 3.2 Положения о кредитном комитете ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» (утвержденном Советом директоров ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» 06.09.2006) принятие решений о предоставлении гарантий входит в функции кредитного комитета банка.

Пунктом 5.3. Положения о кредитном комитете установлено, что подготовка материалов на заседания кредитного комитета возлагается на структурные (функциональные) подразделения, осуществляющие рассмотрение потенциальной кредитуемой сделки, а также условных обязательств кредитного характера. Указанные подразделения с привлечением специалистов других функциональных подразделений банка, в порядке, установленном действующими внутренними документами банка, на основе всестороннего полного анализа предлагаемых к кредитованию сделок, комплексной оценки всех видов рисков, финансового состояния, кредитоспособности и деловой репутации потенциального заемщика (принципала), обеспечивают подготовку соответствующих заключений установленной формы на выдачу кредита (кредитного транша), а также на совершение сделок являющимися условными обязательствами кредитного характера (банковская гарантия, поручительство) и представляют их на рассмотрение кредитного комитета с приложением необходимых документов по сделке».

В соответствии с пунктом 5.1 Положения о кредитовании и оценке кредитных рисков юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» (утвержденного Правлением ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» от 18.08.2010) специалист по предварительному анализу подготавливает заключение о принципиальной целесообразности (либо нецелесообразности) предоставления кредита, банковской гарантии, а также определяет предполагаемые параметры сделки, в том числе залоговое обеспечение, условие о размере вознаграждения банка за оказание услуг в соответствии с утвержденными тарифами банка и имеющейся информации о заемщике.

01.02.2011 на основании представленных истцом документов (в том числе отчетности на 01.10.2011) для решения вопроса о выдаче истцу банковской гарантии специалистом по предварительному анализу подготовлено заключение на предоставление гарантии ООО «Руслан-Строй».

Пунктом 7 заключения на предоставление гарантии ООО «Руслан - Строй» кредитному комитету предложено установить размер вознаграждения за предоставление гарантии в размере 10% от суммы выданной гарантии, а именно 3 175 000 рублей, которое определено с учетом следующих фактов:

- принципал является новым для ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» клиентом, он не имеет кредитной истории;

- принципал не имеет работающих счетов в ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк», что не позволяет контролировать его деятельность в период действия гарантии и получить необходимую детальную статистическую информацию о его деятельности в прошлом;

- принципал работает в отрасли, в которой имеется большой риск несвоевременного исполнения обязательств, при выполнении работ высока вероятность возникновения разных непредвиденных обстоятельств;

- принципал будет выполнять работы в труднодоступном северном районе в с. Ванавара, с использованием своих строительных материалов, которые необходимо доставлять на Север;

- деятельность принципала имеет неравномерный, сезонный характер, предприятие простаивает (не имеет выручки) более 1 квартала в году, что создает дополнительные риски;

- имеется (продолжает действовать) негативный факт просрочки выполнения своих обязательств принципалом (он не заплатил подрядной организации ООО «КрасГеоРеурс» за выполненные ею работы в размере 630 00 рублей, что негативно сказывается на репутации принципала, дело №А33-12709/2010.

В этот же день - 01.02.2011 на заседании кредитного комитета ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» принято решение предоставить истцу банковскую гарантию в размере          31 757 941 рубль сроком до 10.12.2012. Установлено вознаграждение за предоставление банковской гарантии в размере 10% от суммы выданной гарантии, а именно 3 175 000 рублей.

01.02.2011 в обеспечение исполнения обязательств ООО «Руслан-Строй», возникших из муниципального контракта №32 А/02 от 28.01.2011, между ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» и ООО «Руслан-Строй» подписан договор №5 от 01.02.2011 о предоставлении банковской гарантии (далее – договор), в соответствии с которым ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» предоставлена банковская гарантия №5 от 01.02.2011 на сумму 31 757 941 рублей.

Согласно пункту 2.3 договора за предоставление гарантии принципал уплатил гаранту вознаграждение в размере 3 175 000 рублей без НДС. Уплата вознаграждения производилась единовременно, в день подписания настоящего договора, путем безакцептного списания суммы банком с расчетного счета заемщика в банке.

Пунктом 2.7 договора предусмотрено, что срок действия гарантии установлен до 10.12.2012.

Согласно пункту 2.8 договора гарант отвечает перед Бенифициаром в размере 31 757 941 рублей.

Согласно пункту 2.9 договора обеспечением исполнения обязательств принципала по возмещению сумм, уплаченных бенефициару по гарантии, а также иных возникших в связи с выполнение условий гарантии расходов, произведенных гарантом, а также расходов, возникших при осуществлении регрессного права требования возмещения ущерба является договор №5 от 01.02.2011 залога прав, удостоверенных долговыми ценными бумагами.

Истцу выдана банковская гарантия от 01.02.2011 №5.

ООО «Руслан-Строй» платёжным требованием № 11 от 01.02.2011 уплатило ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» комиссионное вознаграждение в размере 3 175 000 рублей, что подтверждается выпиской по лицевому счету банка.

Письмом от 22.08.2011 МУ «Департамент капитального строительства Администрации Эвенкийского муниципального района Красноярского края» просило истца вернуть подлинный экземпляр банковской гарантии в банк в связи с отказом бенефициара от своих прав по гарантии и освобождении гаранта от своих обязательств по ней.

Письмом от 07.10.2011 МУ «Департамент капитального строительства Администрации Эвенкийского муниципального района Красноярского края» подтвердило отказ от своих прав по гарантии, выданной во исполнение договора №5 от 01.02.2011 и освободило гаранта от своих обязательств по ней.

29.08.2011 по акту приема-передачи ООО «Руслан-Строй» передало, а банк принял подлинник банковской гарантии №5 от 01.02.2011.

Претензией от 16.11.2011 истец обратился к банку с требованием о возврате части комиссионного вознаграждения, уплаченного по договору о предоставлении банковской гарантии за время фактического не использования гарантии.

В связи с не возвратом ответчиком вознаграждения в части е? переплаты истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд Красноярского края.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В связи с заключением ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный банк» и ООО «Руслан-Строй» договора №5 от 01.02.2011 между сторонами возникли правоотношения, вытекающие из договора банковской гарантии, которые регулируются параграфом 6 главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также самим договором.

Согласно статье 368 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями выдаваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Исходя из указанной нормы, содержанием банковской гарантии является обязанность гаранта, в качестве которого может выступать банк или иное кредитное учреждение либо страховая организация, уплатить заранее установленную сумму. Банковская гарантия должна быть письменной.

С учетом статьи 369 Гражданского кодекса Российской Федерации за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

В соответствии со статьей 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Согласно пункту 2.3 договора № 5 от 01.02.2011 о предоставлении банковской гарантии за предоставление гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение в размере 3 175 000 рублей без НДС. Уплата вознаграждения производилась единовременно, в день подписания договора, путем безакцептного списания суммы банком с расчетного счета заемщика в банке.

Пунктом 2 банковской гарантии, решением №1 от 28.01.2011 ООО «Руслан-Строй», решением кредитного комитета от 01.02.2011 предусмотрено, что вознаграждение банку уплачено истцом за предоставление банковской гарантии. Предоставление банковской гарантии включает в себя гарантию оплаты кредитору принципала, по письменному требованию последнего при условии виновного неисполнения или ненадлежащего исполнения принципала своих обязанностей перед Бенефициаром по условиям Муниципального контракта.

Пунктом 7 заключения на предоставление гарантии ООО «Руслан - Строй» кредитному комитету предусмотрен размер вознаграждения за предоставление гарантии в размере 10% от суммы выданной гарантии, а именно 3 175 000 рублей, которое определено с учетом следующих фактов:

- принципал является новым для ЗАО АИКБ «Енисейский объединенный