Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«17» июля 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А33-4025/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «17» июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен         «17» июля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Борисова Г.Н., Дунаевой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казенновой Е.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрегионального управления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Сибирскому федеральному округу

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «17» мая 2012 года по делу № А33-4025/2012, принятое судьей Шайхутдиновым Е.М.,

установил:

Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Сибирскому федеральному округу (ОГРН 1095406025428, ИНН 5406541225) (далее - заявитель, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «С-Маркет» (ОГРН 1062465032541, ИНН 2465098560) (далее - общество, ООО «С-Маркет») к административной ответственности по части 4 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 17.05.2012 по делу № А33-4025/2012 общество с ограниченной ответственностью «С-Маркет» привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей.

Не согласившись с принятым решением, административный орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции изменить в части вывода о том, что алкогольная продукция подлежит возврату обществу «С-Маркет», установив, что она находится в незаконном обороте и подлежит изъятию, и принять по делу судебный акт об изъятии алкогольной продукции в общем количестве              1600 бутылок (протокол ареста товаров и иных вещей от 17.02.2012 № 6-01-06/04-43/197) на основании следующего:

- организация вправе осуществлять оборот алкогольной продукции только при наличии соответствующих лицензий,

- у общества лицензия на розничную продажу алкогольной продукции отсутствовала, следовательно, алкогольная продукция, на которую административным органом при проведении проверки был наложен арест, в соответствии со статьей 25 Федерального закона от 22.11.1995     № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции»,  находилась в незаконном обороте,

- наличие у общества сопроводительных документов на реализуемую алкогольную продукцию при отсутствии соответствующей лицензии не свидетельствует о легальности оборота такой продукции,

- в силу части 3 статьи  29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, пункта 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 10 от 02.06.2004 изъятая административным органом при проведении проверки общества находящаяся в незаконном обороте алкогольная продукция возврату не подлежит,

- в нарушение требований части 3 статьи  29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  в резолютивной части решения суда первой инстанции не решен вопрос об изъятой алкогольной продукции,

- лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции по состоянию на 31.05.2012 у общества не имелось.

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебное заседание своих представителей не направили. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

ООО «С-Маркет» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1062465032541, имеет лицензию от 07.12.2006 серии АК № 104371, регистрационный номер 3983-АР на право осуществления розничной продажи алкогольной продукции по адресам: г. Красноярск, ул. 9 Мая, 46, 101; г.Красноярск, ул. Октябрьская, 2 «А», сроком действия до 07.12.2011.

17.02.2012 должностным лицом административного органа  проведён осмотр  торгового павильона (торговое место № 6), расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Октябрьская, 2«А», принадлежащего ООО «С-Маркет» на основании договора о предоставлении торгового места на розничном универсальном ранке «Новая взлетка» ЗАО «Сибагропромстрой» от 19.09.2011           № П 1474.

При проведении осмотра на стеллажах, в подсобном помещении павильона обнаружена принадлежащая обществу алкогольная продукция в количестве 1 600 бутылок (водки). На бутылках, представленных в качестве образцов, расположены ценники.

По  результатам проведения проверочных мероприятий составлены: протокол осмотра от 17.02.2012 № 6-01-06/04-43/197, протокол ареста товаров и иных вещей от 17.02.2012                    № 6-01-06/04-43-197.

17.02.2012 административным органом в отношении ООО «С-Маркет» вынесено определение № 6-01-06/04-43/197 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

02.03.2012 специалистом-экспертом отдела контроля за легальностью производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции Межрегионального управления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Сибирскому федеральному округу Наумовым В.В. в отношении ООО «С-Маркет» составлен протокол  об административном правонарушении № 6-01-06/04-43-197.

В протоколе об административном правонарушении отражено, что 17.02.2012 обществом в  торговом павильоне (торговое место № 6), расположенном по адресу: г. Красноярск, ул.Октябрьская, 2«А», принадлежащем ООО «С-Маркет» на основании договора о предоставлении торгового места на розничном универсальном ранке «Новая взлетка»                 ЗАО «Сибагропромстрой» от 19.09.2011    № П 1474, осуществлялся оборот (розничная продажа) алкогольной продукции без соответствующей лицензии (срок действия выданной обществу лицензии от 07.12.2006 серии АК № 104371, регистрационный номер 3983-АР на право осуществления розничной продажи алкогольной продукции, истек 07.12.2011).

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения заявителя в суд с заявлением о привлечении ответчика к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, в том числе, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

На основании части 1, пункта 64 части 2 статьи 28.3 КоАП РФ, пунктов 1, 5.3.2, 5.3.8 (1) Положения о Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.02.2009 № 154, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что протокол  об  административном  правонарушении от 02.03.2012 № 6-01-06/04-43-197 составлен уполномоченным лицом.

Нарушений процессуальных норм КоАП РФ при составлении указанного протокола не установлено; протокол составлен в отсутствие законного представителя лица, привлекаемого к административной ответственности, надлежащим образом извещенного о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении; его содержание соответствует требованиям статьи 28.2 КоАП РФ.

Из материалов дела следует, что обществу вменяется совершение правонарушения, выразившегося в осуществлении 17.02.2012  в  торговом павильоне (торговое место № 6), расположенном по адресу: г. Красноярск, ул.Октябрьская, 2«А», принадлежащем                       ООО «С-Маркет» на основании договора о предоставлении торгового места на розничном универсальном ранке «Новая взлетка» ЗАО «Сибагропромстрой» от 19.09.2011 № П 1474,  розничной продажи алкогольной продукции без соответствующей лицензии (срок действия выданной обществу лицензии от 07.12.2006 серии АК № 104371, регистрационный номер 3983-АР на право осуществления розничной продажи алкогольной продукции, истек 07.12.2011).

Частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ определено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с частью 4 статьи 14.17. КоАП РФ промышленное производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии, а равно с нарушением условий, предусмотренных лицензией, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства (оборудования), сырья, полуфабрикатов и иных предметов, использованных для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объективная сторона вменяемого обществу правонарушения заключается в промышленном производстве и обороте (хранении и реализации) спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ                                «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» производство этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции - производство организацией такой продукции в целях ее продажи и получения прибыли, а также для собственных нужд (пункт 15); оборот - закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона (пункт 16).

Из содержания пункта 2 статьи 18, пункта 1 статьи 25, пункта 1 статьи 26  указанного Закона следует, что запрещается розничная продажа алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

Названный Федеральный закон в отличие от КоАП РФ отдельно не выделяет промышленное производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» действия, выражающиеся в осуществлении розничной торговли алкогольной продукцией без лицензии, могут быть квалифицированы по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Названная норма (часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ) предусматривает ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в виде административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно лицензии от 07.12.2006 серии АК № 104371, регистрационный номер 3983-АР,       ООО «С-Маркет» разрешалось осуществлять розничную продажу алкогольной продукции. Из протокола осмотра от 17.02.2012 № 6-01-06/04-43/197, протокола  об административном правонарушении от 02.03.2012 № 6-01-06/04-43-197 следует, что ООО «С-Маркет» осуществляло исключительно розничную продажу алкогольной продукции, при этом  указанная алкогольная продукция размещалась на стеллажах, а также в подсобном помещении павильона (а не в специально оборудованном складе).

Доказательств осуществления ООО «С-Маркет» деятельности по промышленному производству, а также обороту алкогольной продукции (в смысле пункта 2.3 статьи 11 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции») административным органом не представлено.

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что административным органом допущена неправильная квалификация действий ООО «С-Маркет».

В соответствии с пунктом 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской  Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике