Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.08.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

28 части 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» устанавливал обязательность получения лицензии при  эксплуатации взрывоопасных производственных объектов, в редакции Федерального закона от 08.11.2007 № 258-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации по вопросам лицензирования отдельных видов деятельности» - эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов; пункт 12 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»  (далее – Закон о лицензировании) также указывает, что лицензированию подлежит эксплуатация взрывопожароопасных производственных объектов. В пунктах 4 и 5 Постановления Правительства РФ от 12.08.2008 № 599 «Об утверждении Положения о лицензировании эксплуатации взрывопожароопасных производственных объектов» (действовало в момент спорных отношений) указано на необходимость и порядок получения лицензии на хранение воспламеняющихся, окисляющих, горючих, взрывчатых веществ, определённых приложением 1 к Федеральному закону "О промышленной безопасности опасных производственных объектов", и транспортирование воспламеняющихся, окисляющих, горючих, взрывчатых веществ, определённых приложением 1 к Федеральному закону "О промышленной безопасности опасных производственных объектов". Ранее эти отношения регулировались Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 августа 2002  № 595 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по эксплуатации пожароопасных производственных объектов» и Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 января 2007 № 18 «О лицензировании эксплуатации взрывоопасных производственных объектов».

Таким образом, наличие лицензии необходимо при одновременном соблюдении следующих двух условий:

а) наличие у организации или индивидуального предпринимателя взрывопожароопасного производственного объекта;

б) выполнение на данном объекте определенных видов работ.

Общество имеет лицензию ВП-66-001320 согласно которой на взрывопожароопасном производственном объекте - площадке нефтебазы по хранению и перевалке нефти и нефтепродуктов (Красноярский край, Шушенский район, п. Ильичево, ул. Дачная, №15) им осуществляется деятельность в виде хранение воспламеняющихся, окисляющих, горючих, взрывчатых веществ. Сам факт наличия в распоряжении общества воспламеняющихся, горючих, взрывчатых веществ не оспаривается и доказан документами (паспорт).

На другие виды деятельности, осуществляемые на других объекта, либо на другой вид деятельности, осуществляемый на этом же объекте обществом лицензии не представлено, общество не отрицает, что других лицензий нет, полагает, что они не требуются.

Исходя из акта проверки от 13.04.2012 №07/0015/0977/2012, протокола об административном правонарушении от 13.04.2012 №08/008/Юр/0977, пояснений представителя административного органа, обществом допущено нарушение – эксплуатация без лицензии на осуществление транспортирования взрывопожароопасных веществ опасного производственного объекта – участка транспортирования опасных веществ» (пгт. Шушенское, ул. Горького, 57а).

Следовательно, административному органу следует доказать, что у общества имеется  взрывопожароопасный производственный объект и на этом объекте выполняются работы по транспортированию опасных веществ.

Административный орган указывает, что «Участок транспортирования опасных веществ» внесен в реестр, соответственно у общества имеется взрывопожароопасный производственный объект.

Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов», опасными производственными объектами в соответствии с настоящим Федеральным законом являются предприятия или их цехи, участки, площадки, а также иные производственные объекты, указанные в Приложении 1 к настоящему Федеральному закону. В пункте 1 Приложения №1 указано, что к категории опасных производственных объектов относятся объекты, на которых получаются, используются, перерабатываются, образуются, хранятся, транспортируются, уничтожаются опасные вещества.

В то же время, согласно части 2 этой же статьи, опасные производственные объекты подлежат регистрации в государственном реестре в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации. При этом требования к регистрации опасных производственных объектов в государственном реестре, в том числе к идентификации опасных производственных объектов, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в области промышленной безопасности совместно с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на решение задач в области защиты населения и территорий от чрезвычайных ситуаций.

Постановлением Правительства РФ от 24.11.1998 № 1371 «О регистрации объектов в государственном реестре опасных производственных объектов» утверждены  Правила регистрации объектов в государственном реестре опасных производственных объектов.

Пункт 2 данных правил указывает, что информация об объектах классифицируется также по следующим разделам:

а) признаки объектов, по которым они отнесены к опасным производственным объектам в соответствии с Федеральным законом "О промышленной безопасности опасных производственных объектов", другими федеральными законами и нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации;

б) виды деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.

«Участок транспортирования опасных веществ» как опасный объект зарегистрирован обществом, согласно свидетельству о регистрации №А66-02453.

На момент регистрации Участок соответствовал признакам взрывоопасного производственного объекта, в соответствии с Приказом Ростехнадзора от 05.03.2008 № 131 «Об утверждении Методических рекомендаций по осуществлению идентификации опасных производственных объектов».

Пунктом 3 данного приказа было установлено, что правильность проведения идентификации опасных производственных объектов проверяется в части:

- соблюдения общих требований к идентификации опасных производственных объектов, а также соответствия признаков опасности объекта и типа объекта критериям, предусмотренным Административным регламентом;

- соответствия наименования опасного производственного объекта наименованиям, предусмотренным Перечнем типовых видов опасных производственных объектов (приложение N 1);

- представления информации о видах деятельности, на осуществление которых требуются лицензии при эксплуатации опасных производственных объектов в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- соответствия информации, связанной с идентификацией опасных производственных объектов, состав которых предусмотрен в приложении № 2.

В пункте 17 Приложения 1 к названному приказу указано, что опасный производственный объект, связанный с транспортировкой опасных грузов «участок транспортирования опасных веществ» идентифицируется по признаку транспортирования, описание данного признака дано в примечании <59>. Пункт <59> устанавливал, что в качестве «участка транспортирования опасных веществ» идентифицируется объект организации, в случае если она владеет на правах собственности или аренды одним из нижеперечисленных:

- ж/д путями или автодорогами необщего пользования для транспортирования опасных веществ (есть обслуживающая структура, собственная или нанимаемая);

- техническими средствами, в которых осуществляется транспортировка опасных веществ, в том числе по путям (дорогам) необщего пользования;

- техническими средствами, с помощью которых транспортируются опасные вещества, в том числе по путям (дорогам) необщего пользования.

Таким образом, для идентификации объекта в качестве «участка транспортирования опасных веществ» достаточно было наличия одного из указанных признаков. Поскольку общество владело бензовозами и прицепом, идентификация участка была осуществлена верно и участок обоснованно внесён в реестр. С данного момента у общества возникла обязанность по получению соответствующей лицензии.

Однако в настоящее время Приказ Ростехнадзора от 05.03.2008 № 131 утратил силу. Приказом  Ростехнадзора от 07.04.2011 № 168 взамен него утверждены Требования к ведению государственного реестра опасных производственных объектов в части присвоения наименований опасным производственным объектам для целей регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов.

Пункт 17 данных требований так же содержит указание, что в качестве «участка транспортирования опасных веществ» идентифицируется объект организации, по признаку транспортирования, описание данного признака дано в примечании <67>. Примечание закрепляет, что «участок транспортирования опасных веществ» - объект организации, в случае если она владеет на правах собственности или аренды или другом законном основании:

- путями (дорогами) необщего пользования для транспортирования опасных веществ;

- техническими средствами, предназначенными для транспортирования (перемещения) опасных веществ.

Таким образом, в настоящее время признаки «участка транспортирования опасных веществ» изменены законодателем, для идентификации объекта как «участка транспортирования опасных веществ» необходимо оба этих признака в совокупности, что подтверждается судебной практикой (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2012 №15АП-1396/2012).

Технические средства у общества имеются, в тоже время у общества отсутствуют дороги необщего пользования – доказательств обратного органом не представлено.

Между тем согласно пункту 9 Приложения № 8 Административного регламента Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по исполнению государственной функции по регистрации опасных производственных объектов и ведению государственного реестра опасных производственных объектов, утвержденному Приказом Ростехнадзора от 04.09.2007 № 606, при идентификации надо учитывать, что опасным производственным объектом не является отдельный механизм, оборудование (техническое устройство), емкость с опасным веществом, сосуд под избыточным давлением.

Ссылка административного органа на то, что на основании договора аренды №33 от 05.01.2000 обществу передана подъездная дорога к нефтебазе (0,19 га), не подтверждает, во-первых, принадлежность этой дороги именно к рассматриваемому объекту, во-вторых, в силу действующего законодательства, передача части дороги в аренду не означает придание ей статуса дороги необщего пользования.

Статья 6 Федерального закона от 08.11.2007 № 257-ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» закрепляет возможность нахождения дорог в различной собственности, в том числе и муниципальных образований, и частной. При этом дороги, находящиеся в чьей-либо собственности, могут быть как общего, так и необщего пользования – и в качестве таковых они подлежат включению в соответствующие реестры.  Сам факт наличия на них права собственности (пользования, как в данном случае) не делает дороги дорогами необщего пользования. Доказательств того, что переданная обществу дорога является дорогой необщего пользования, включена в соответствующий реестр, органом не представлено.

Таким образом, в настоящее время объект общества не отвечает признакам взрывоопасного производственного объекта. Следовательно, в настоящее время у него отсутствует и обязанность по получению лицензии. Деятельность без лицензии является длящимся административным правонарушением, которое может быть прекращено как фактически – в момент исполнения обществом соответствующей обязанности, так и юридически – в момент устранения такой обязанности.

Обязанность общества была прекращена в момент внесения изменений в законодательство, то есть в момент утраты принадлежащего ему объекта статуса взрывопожароопасного. Приказ  Ростехнадзора от 07.04.2011 № 168 начал действовать с  23.09.2011 (по истечении 10 дней после дня официального опубликования (опубликован в «Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти» 12.09.2011).

Согласно статье 1.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения. Закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Как уже было сказано, норма части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является бланкетной.

Следовательно, сужение диспозиции данной нормы, что имело место вследствие уменьшения числа объектов, подлежащих лицензированию – соответственно, за эксплуатацию которых может наступать ответственность, является улучшением положения лица, привлекаемого к ответственности. В таком случае, привлечение общества к ответственности неправомерно.

Привлечение общества к ответственности неправомерно и в силу иных причин.

Административным органом не доказано, что на участке «Участок транспортирования опасных веществ» осуществляется транспортирование таких веществ. Согласно представленным в материалы дела маршрутов перевозки опасного груза, утверждённые руководителем общества, в числе улиц, по которым последует транспортное средство, указано – п. Шушенское, ул. Горького, 57а (начальная точка). Окончание движения так же происходит в данной точке. В протоколе об административном правонарушении от 13.04.2012 №08/008/Юр/0977 указано что общество осуществляет транспортирование опасных веществ третьего класса опасности автомобильным транспортом - налив бензина или дизельного топлива на заправочных пунктах сторонних организаций и транспортирование (доставку) вышеуказанных нефтепродуктов на ООО «Шушенская нефтебаза». Затем нефтепродукты сливаются в резервуары, расположенные на территории общества с целью их реализации сторонним организациям. Транспортирование автоцистерн осуществляется по утверждённым директором общества маршрутам перевозки опасных грузов.

Таким образом, на территорию гаража автомобили возвращаются после слива взрывопожароопасных веществ в резервуары. Резервуары находятся на территории нефтебазы – то есть по адресу п. Ильичево, Дачная, 15. Следовательно, непосредственно по территории гаража транспортирование взрывопожароопасных веществ не