Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.08.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«22» августа 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А33-4699/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «15» августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен         «22» августа 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Борисова Г.Н.

судей: Иванцовой О.А., Морозовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Моисеевой Н.Н.,

при участии:

от заявителя: Богодист Ю.С., представителя по доверенности от 30.07.2012 № 189;

от антимонопольного органа: Корнеевой М.В., представителя по доверенности от 10.01.2012 № 17,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «05» июня 2012 года по делу № А33-4699/2012, принятое судьей Шайхутдиновым Е.М.,

установил:

открытое акционерное общество «Енисейская ТГК (ТГК-13)» (ИНН 1901067718,                     ОГРН 1051901068020) (далее - ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965) (далее - Красноярское УФАС России, антимонопольный орган) об оспаривании постановления от 15.03.2012 № А210-14.31/2012 по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 05.06.2012 по делу № А33-4699/2012 заявленные ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» требования удовлетворены. Постановление антимонопольного органа от 15.03.2012 №А210-14.31/2012 о назначении административного наказания признано незаконным и отменено.

Не согласившись с принятым решением, антимонопольный орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Антимонопольным органом в апелляционной жалобе указано, что суд первой инстанции пришел к неправомерному выводу о неверной квалификации совершенного обществом административного правонарушения, поскольку ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» совершило административное правонарушение в 2011 году, то есть до вступления в законную силу соответствующих изменений, внесенных в статью 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. При назначении обществу административного наказания антимонопольным органом были учтены положения статьи 1.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» представило отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, поскольку судом первой инстанции правомерно установлено, что на дату составления протокола об административном правонарушении от 02.03.2012 № А210-14.31/12 и вынесения оспариваемого постановления от 15.03.2012                           № А210-14.31/2012 подлежала применению статья 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в редакции Федерального закона от 06.12.2011 № 404-ФЗ.

Представитель антимонопольного органа изложила доводы апелляционной жалобы. Просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт.

Представитель заявителя изложила доводы отзыва на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» создано в результате реорганизации ОАО «Красноярская генерация» и ОАО «Хакасская генерирующая компания», зарегистрировано Инспекцией Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г.Красноярска 31.12.2006 за основным государственным регистрационным номером 1051901068020; осуществляет деятельность по поставке тепловой энергии абонентам, находящимся на территории Красноярского края и Республики Хакасия.

ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» включено в реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, как субъект, занимающий доминирующее положение на рынке теплоснабжения города Красноярска (до ввода в дом), за исключением: ст. Красноярск, ст. Красноярск-Северный, ст. Базаиха; массивов (микрорайонов) Солнечный, Дачный, Юго-Западного, Промбаза, Зеленая Роща, Нижний Академгородок, ул.Лесная, ул. Маерчака, ул. Норильская, ул. Комбинатская, ул.Тамбовская, ул. Судостроительная, ул. 60 лет Октября, ул. Прибойная, пр.им.газ.«Красноярский рабочий», 29в, ул. Пограничников, 40, Северного шоссе, 45, Транспортного проезда, 1, территории балансовой принадлежности распределительных тепловых сетей ООО «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс», расположенных в Советском, Свердловском, Центральном районах, территории балансовой принадлежности распределительных тепловых сетей ООО «Красноярская Теплоэнергетическая компания», расположенных в Октябрьском, Железнодорожном районах; его доля составляет более 50 %.

ООО «Жилком» обладает правом собственности на жилое здание, расположенное по адресу: ул. Затонская, 29 «а», строение 21, г. Красноярск, (далее - объект) (свидетельство о государственной регистрации права № 24:01:8:2004:282), которое сдается в наем и обслуживается ООО «Жилком» в соответствии с договором от 17.06.2010 № 2-А13 о содержании и ремонте общего имущества в здании жилого назначения по адресу: ул.Затонская, 29 «а», строение 21, г.Красноярск, за исключением квартиры № 13, собственниками которой являются Калина Н.И. (1/2 доли) и Анциферова Т.А. (1/2 доли) (свидетельства о государственной регистрации права от 29.04.2010).

ООО «Жилком» 15.03.2005 избран способ управления - непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме (решение собственника помещений многоквартирного дома по адресу: г. Красноярск, ул. Затонская, 29 «а», строение 21, о выборе способа управления многоквартирным домом).

ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» осуществляет теплоснабжение многоквартирного дома, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Затонская, 29 «а», строение 21, в соответствии с договором на теплоснабжение № 11082 от 15.11.2005, заключенного с ООО «Жилком».

Письмом от 20.05.2010 исх. № 75 ООО «Жилком» уведомило генерирующую компанию о переходе жилого дома по адресу: г.Красноярск, ул.Затонская, 29 «а», строение 21, в режим общей долевой собственности.

Письмом от 18.06.2010 исх. № 008-132/4-320 Калина Н.И. и Анциферова Т.А. обратились в ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» по вопросу заключения договора теплоснабжения квартиры №13, расположенной по адресу: г. Красноярск, ул. Затонская, 29 «а», строение 21.

ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» письмом от 29.06.2010 исх. № 008-132/4-345 сообщило собственникам квартиры № 13 о том, что в связи с отсутствием права собственности у последних на энергопринимающие устройства им следует обратиться в ООО «Жилком».

На обращение ООО «Жилком» в адрес ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» с просьбой исключить квартиру № 13 из расчета по договору на теплоснабжение от 15.11.2005 № 11082 и подписать соответствующее дополнительное соглашение к указанному договору (письмо от 01.07.2010 исх. № 95) от генерирующей компании получен ответ, в котором сообщалось о том, что направленное обществом соглашение об исключении квартиры № 13 из расчета по договору теплоснабжения не может быть подписано, поскольку ООО «Жилком» является стопроцентным собственником указанного выше жилого дома и владельцем энергоустановок (от 23.07.2010 исх.№008-132/3-1347).

В соответствии с актом от 02.03.2011 № 132/4-41, составленным ОАО «Енисейская ТГК  (ТГК-13)», собственники квартиры № 13, расположенной по адресу: г.Красноярск,             ул.Затонская, 29 «а», строение 21, получают теплоснабжение без оформления договора, для заключения которого собственникам необходимо представить в адрес теплоснабжающей организации акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.

Согласно письму ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» от 14.03.2011 исх. № 119/315, адресованному УФАС по Красноярскому краю, оплата за потребление тепловой энергии гражданами Калиной Н.И. и Анциферовой Т.А. непосредственно генерирующей компании не производилась.

На заседании Комиссии УФАС по Красноярскому краю 15.03.2011 представитель                    ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» представил ООО «Жилком» проект дополнительного соглашения от 05.03.2011 к договору теплоснабжения от 15.11.2005 № 11082 с учетом требований ООО «Жилком» об исключении из расчета за теплоэнергию квартиры № 13, расположенной по адресу: г. Красноярск, ул. Затонская, 29 «а», строение 21. Представленный проект соглашения ООО «Жилком» подписан.

Отказ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», оформленный письмом от 23.07.2010                 исх.№008-132/3-1347, в заключении предложенного ООО «Жилком» соглашения об исключении квартиры № 13 из расчета по договору теплоснабжения расценен антимонопольным органом как противоречащий действующему законодательству (нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции)), ущемляющий интересы ООО «Жилком», поскольку последний был вынужден производить оплату по договору теплоснабжения в полном объеме, в том числе и за собственников квартиры № 13.

Решением антимонопольного органа от 28.03.2011 по делу №028-10-11 установлен факт нарушения обществом требований части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в отказе в заключении предложенного ООО «Жилком» соглашения об исключении квартиры № 13 из расчета по договору теплоснабжения от 15.11.2005 № 11082, оформленного письмом                 ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» от 23.07.2010 исх. № 008-132/3-1347. Производство по делу №028-10-11 в отношении ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» прекращено в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства.

Антимонопольный орган, усмотрев в действиях ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» признаки административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в присутствии представителя общества Исаевой Т.С. составил протокол об административном правонарушении от 02.03.2012                        № А210-14.31/12.

Постановлением от 15.03.2012 № А210-14.31/2012 ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» назначено административное наказание, предусмотренное статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 300 000 рублей.

Заявитель, не согласившись с постановлением от 15.03.2012 № А210-14.31/2012 по делу об административном правонарушении, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений, представить доказательства.

Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истек ли срок давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Суд апелляционной инстанции в соответствии с частью 1 статьи 28.3, статьи 23.48                  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях считает, что протокол об административном правонарушении от 02.03.2012 № А210-14.31/12 составлен специалистом – экспертом контрольного отдела УФАС по Красноярскому краю Корнеевой М.В., а дело об административном правонарушении рассмотрено и постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении от 15.03.2012 № А210-14.31/2012 вынесено уполномоченным должностным лицом антимонопольного органа – руководителем Красноярского УФАС России Захаровым В.М.

Проверив процедуру привлечения общества к административной ответственности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что процедура привлечения ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» к административной ответственности, в том числе требования, установленные статьями 28.2, 29.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела, должностным лицом Красноярского УФАС России соблюдена.

Установленный частями 1, 6 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях