Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.09.2012 по делу n А33-2126/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта (действий, бездействия) недействительным необходимо наличие одновременно двух условий – несоответствие его закону  или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов).

В соответствии с частью 1 статьи 57 Закона о размещении заказов любой участник размещения заказа имеет право обжаловать в судебном порядке, а также в порядке, предусмотренном настоящей главой, действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в порядке, предусмотренном настоящей главой, не является препятствием для обжалования участником размещения заказа действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в судебном порядке.

Согласно части 4 статьи 57 Закона о размещении заказов участник размещения заказа вправе подать в письменной форме, в том числе посредством использования факсимильной связи, жалобу на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ или оказание услуг для федеральных нужд, нужд федерального бюджетного учреждения, а также на действия (бездействие) оператора электронной площадки в уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 94 «О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на осуществление контроля в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд» Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд.

Оспариваемое решение антимонопольного органа принято в соответствии с частью 6 статьи 60 Закона о размещении заказов по результатам рассмотрения жалобы ОАО «КГЦ Металлоконструкция» на действия ФКУ «Байкалуправтодор» (единой комиссии) при проведении Открытого аукциона в электронной форме, положения документации Открытого аукциона в электронной форме.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое решение вынесено антимонопольным органом в пределах его компетенции. 

В апелляционной жалобе ОАО «КГЦ Металлоконструкция» указывает, что  Красноярским  УФАС России допущены нарушения процедуры рассмотрения жалобы ОАО «КТЦ «Металлоконструкция» в части обжалования положений документации (нерассмотрения антимонопольным органом жалобы в указанной части).

Суд апелляционной инстанции не принимает указанный довод, в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, ОАО «КГЦ Металлоконструкция», в том числе считая, что документация открытого аукциона в электронной форме является незаконной, обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю с жалобой.

Решением Красноярского УФАС России от 27.01.2012 № 16 жалоба ОАО «КТЦ «Металлоконструкция» признана необоснованной, доводы жалобы в части оспаривания положений документации Открытого аукциона в электронной форме не рассматривались.

Из положений части 2.1 статьи 57 Закона о размещении заказов  следует, что жалоба на положение документации об открытом аукционе в электронной форме может быть подана участником размещения заказа до окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме.

Из документации Открытого аукциона в электронной форме следует, что датой окончания срока подачи заявок на участие в аукционе указано 16.01.2012.

Материалами дела (в том числе распечаткой листа отправленной корреспонденции из почтовой программы (т.1 л.д.1)) подтверждается, что жалоба в Красноярское УФАС России была направлена только 23.01.2012. Следовательно, доводы жалобы ОАО «КТЦ «Металлоконструкция» на положения документации Открытого аукциона в электронной форме Красноярским УФАС России не могли быть рассмотрены.

Иные обстоятельства, свидетельствующие о нарушении антимонопольным органом процедуры рассмотрения жалобы ОАО «КТЦ «Металлоконструкция», не установлены, доводы о нарушении процедуры не приведены.

Отказывая в удовлетворении заявленных ОАО «КТЦ «Металлоконструкция» требований суд  первой инстанции исходил их того, что документация  Открытого аукциона в электронной форме электронной форме, действия единой комиссии ФКУ «Байкалуправтодор» соответствуют требованиям законодательства.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанным выводом исходя из следующего.

Законом о размещении заказов установлен единый порядок размещения заказов в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Согласно части 1 статьи 10 указанного закона размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

Исходя из части 1 статьи 41.1 Закона о размещении заказов, под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно телекоммуникационной сети «Интернет» в порядке, установленном настоящей главой.

В соответствии с частью 3 статьи 41.8 Закона о размещении заказов заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме состоит из двух частей.

Согласно  пункту 2 части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать согласие участника размещения заказа на выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, при условии размещения заказа на выполнение работ, оказание услуг.

В соответствии с частью 1 статьи 41.9 Закона о размещении заказов аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, содержащие предусмотренные частью 4 статьи 41.8 настоящего Федерального закона сведения, на соответствие требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме в отношении товаров, работ, услуг, на поставки, выполнение, оказание которых размещается заказ.

Основания, при которых участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме, перечислены в части 4 статьи 41.9 Закона о размещении заказов:

1) непредоставление сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 данного Закона, или предоставление недостоверных сведений;

2) несоответствие сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 настоящего Федерального закона, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме.

Отказ в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме по основаниям, не предусмотренным частью 4 настоящей статьи, не допускается (часть 5 статьи 41.9 Закона о размещении заказов).

Как следует из материалов дела  ООО «СПЛАЙН» на основании задания, утвержденного и.о. начальника ФКУ «Байкалуправтодор» Еремеевым В.А., разработана проектная документация «Установка барьерного ограждения на автомобильной дороге М-53 «Байкал» - от Челябинска через Курган. Омск. Новосибирск, Кемерово. Красноярск. Иркутск. Улан-Удэ до Читы на участках км 579+343 - км 579+621 (право), км 581+863 - км 582+533 (право), км 598+177 - км 598+927 (право), км 774+149 - км 774+226 (лево), км 802+942 - км 803+147 (лево), км 804+487 - км 804+981 (лево), км 984+500 - км 984+550 (лево), обход г. Красноярска км 0+048 - км 0+567 (осевое), км 1+404 - км 4+467 (осевое). Красноярский край», определяющая функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, содержащая материалы в текстовой форме и в виде карт (схем).

В указанной проектной документации содержатся сведения о необходимости установки металлического барьерного ограждения типа 11ДО с различными параметрами по удерживающей способности (190, 250, 300 кДж) в соответствии с применением в конкретных дорожных условиях. При проектировании данных ограждающих устройств ООО «СПЛАЙН» руководствовалось требованиями СНиП 2.05.02-85 «Автомобильные дороги», ГОСТ Р 52289-2004 «Правила применения дорожных знаков, дорожной разметки, светофоров, дорожных  ограждений и направляющих устройств».

На основании сведений, содержащихся в проектной документации, ФКУ «Байкалуправтодор» разработало документацию Открытого аукциона в электронной форме.

Документация Открытого аукциона в электронной форме включает в себя  вышеуказанную проектную документацию, из которой следует необходимость установки конкретных типов барьерных ограждений (11ДД1А-2-300/1,0 ТУ 5216-301-39124899-2007, 11ДД-Н ТУ 5216-301-39124899-2007, 11ДО1А-1-300/1.08 ТУ 5216-301-39124899-2007, 11ДО1А-2-190/1,1 ТУ 5216-301-39124899-2007, 11ДО1А-2-250/1,05 ТУ 5216-301-39124899-2007, ПДО-К ТУ 5216-301-39124899-2007).

В апелляционной жалобе ОАО «КТЦ «Металлоконструкция» указывает, что заказчик не вправе требовать соответствия товара требованиям конкретных технических условий (ТУ), соответствие должно устанавливаться требованиям государственных стандартов (ГОСТ Р 52289-2004 и ГОСТ Р 52607-2006), которыми регулируются характеристики барьерных ограждений. Заявленный ОАО «КТЦ «Металлоконструкция» товар требованиям ГОСТ  соответствовал.

Суд апелляционной инстанции не принимает указанные доводы апелляционной жалобы.

В силу части 2 статьи 34 Закона о размещении заказов  документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

В соответствии с частью 2.1. статьи 34 Закона о размещении заказов не допускается включать в документацию об аукционе (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требования к производителю товара, к участнику размещения заказа (в том числе требования к квалификации участника размещения заказа, включая наличие у участника размещения заказа опыта работы), а также требования к его деловой репутации, требования о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику размещения заказа предусмотрена настоящим Федеральным законом.

Согласно части 2.1. статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

При этом Законом о размещении заказов императивно не установлено, в каком объеме и каким образом заказчик обязан указать требования к характеристикам поставляемого товара в аукционной документации.  А также не предусмотрено каких-либо ограничений по включению в аукционную документацию требований к товару (работам, услугам) являющихся значимыми для заказчика.

Документация Открытого аукциона в электронной форме содержит указание на типы барьерных ограждений, соответствующих ТУ 5216-301-39124899-2007, что, по мнению суда апелляционной инстанции, позволяют определить потребность заказчика, и, как следствие, сформировать участникам размещения заказа предложения по использованию соответствующего товара при выполнении работ, являющихся предметом торгов.

Подпунктом 3.1 пункта 3 «Межгосударственный стандарт. Единая система конструкторской документации. Технические условия. ГОСТ 2.114-95», введенный Постановлением Госстандарта РФ от 08.08.1995 № 425 (далее - ГОСТ 2.114-95), установлено, что технические условия (ТУ) являются техническим документом, который разрабатывается по решению разработчика (изготовителя) или по требованию заказчика (потребителя) продукции.

В соответствии с подпунктом 3.3 пункта 3 ГОСТ 2.114-95, ТУ разрабатывают на одно конкретное изделие, материал, вещество и т.п. Следовательно, определенный номер технического условия соответствует продукции конкретного производителя.

Вместе с тем держателем ТУ 5216-301-39124899-2007 является лицо (ООО «СибДорКомплект»),