Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.09.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«20» сентября 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-19928/2011к3

Резолютивная часть постановления объявлена «13» сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «20» сентября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Петровской О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хрущевой М.А.,

при участии:

от кредитора - общества с ограниченной ответственностью «Сибирский рубеж»: Дорошенко Б.Г., представитель по доверенности от 11.01.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Зыковский завод строительных материалов» Упирова Дмитрия Васильевича

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от «25» июля 2012  года по делу №  А33-19928/2011к3, принятое судьей Федориной О.Г.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Ментал-Плюс» (ОГРН 1022401953573, ИНН 2461024536) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью «Зыковский завод строительных материалов» (ОГРН 1072463008067, ИНН 2463089602).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 07.12.2011 заявление общества с ограниченной ответственностью «Ментал-Плюс» принято к производству.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 01.02.2012 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Упиров Дмитрий Васильевич.

Сообщение временного управляющего об открытии в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 30 от 18.02.2012.

19.03.2012 в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Сибирский рубеж» (ОГРН 1022401794601, ИНН 2461023194) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженность в сумме 994 831 рубля 70 копеек с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В обоснование заявленных требований кредитор ссылается на договор оказания охранных услуг от 29.09.2009 № 004/09 (152-2/7р).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 30.05.2012 заявление принято к производству арбитражного суда.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 25.07.2012 требование общества с ограниченной ответственностью «Сибирский рубеж»  в размере 994 831 рубля 70 копеек основной задолженности включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Производственное объединение «Зыковский завод строительных материалов».

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить принятое судом первой инстанции определение и отказать обществу с ограниченной ответственностью «Сибирский рубеж» в удовлетворении заявленных требований.

Конкурсный управляющий считает, что кредитором не предоставлено доказательств, что охраняемое имущество принадлежит ему, в приложении № 1 к договору от 29.09.2009 перечислено имущество, принадлежащее Волковой Н.В.. Переданное должнику в аренду имущество принадлежит Бабакову Н.С. (учредитель и директор ООО «Сибирский рубеж») и Полищук С.А. (учредитель ООО «Сибирский рубеж») на основании договора купли – продажи от 24.04.2006. Указанные лица так же являются учредителями ООО ПО «Зыковский завод строительных материалов». Оплата по договору охраны не производилась. Договор охраны заключен формально, поскольку пятилетний срок лицензии на охранную деятельность от 23.10.2003 № 2811 истек к моменту заключения договора (29.09.2009), не представлено доказательств согласования системы охраны (пункт 1.3 договора) и установки телефонов в месте расположения охранных постов; не представлено доказательств ознакомления сотрудников с существующими на объекте правилами по технике безопасности, внутренним распорядком, доказательств предоставления должником кредитору информации, необходимой для  качественного выполнения услуг; доказательств обеспечения кредитором общественного порядка силами одного передвижного пункта, оснащения сотрудников кредитора спецсредствами;  доказательств разработки ООО «Сибирский рубеж» нормативно – правовых актов, определяющих систему охранных мероприятий и их согласования; доказательства направления ежемесячных счетов на оплату; доказательства подписания актов совместного обследования; доказательства соблюдения требований инструкции по обеспечению охраны общественного порядка, сохранности имущества, находящегося на охраняемых объектах. Представленный график дежурств не является надлежащим доказательством, так как составлен в отношении ООО «Зыковский кирпичный завод», в графике указан период с января 2009 по октябрь 2010 года, однако, должником договор получен только 01.10.2009, приложение № 1 не согласовано, что следует из надписи Бабакова Н.С., значит договор не заключен.

Заявитель указывает, что если услуги были оказаны, то согласно актов  о выполнении работ и акта сверки их стоимость составляет 808 333 рубля 20 копеек.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.08.2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 13.09.2012.

В судебном заседании 13.09.2012 представитель ООО «Сибирский рубеж» поддержали ранее изложенную правовую позицию об обоснованности требований кредитора.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы другие участвующие в деле лица своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

29.09.2009 между ООО «Сибирский рубеж» (охрана) и ООО ПО «Зыковский завод строительных материалов» (заказчик) заключен договор оказания охранных услуг № 004/09            (№ 452-2/7р), по условиям которого охрана обязуется в соответствии со своими уставными задачами и на основании Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности» предоставлять заказчику следующие виды услуг:

- пункт 1.1.1 договора - обеспечение общественного порядке в следующих нежилых зданиях и помещениях: одноэтажное кирпичное здание формовочного цеха, общей площадью 1520,5 кв.м. (лит. В8), кадастровый номер 24:04:000000:0000:04:205:002:000288130:0018, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, с. Зыково, ул. Линейная, 31/18; одноэтажное кирпичное здание сушильного цеха, общей площадью 257,8 кв.м. (лит. В8, кадастровый номер 24:04:000000:0000:04:205:002:000288130:0010, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, с. Зыково, ул. Линейная, 31/10; нежилое (бытовое помещение) № 3 в нежилом одноэтажном кирпичном здании, общей площадью 42.1 кв.м., кадастровый номер 24:04:000000:0000:04:205:002:000288130:0019:20003, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, с. Зыково, ул. Линейная, 31/19; одноэтажное кирпичное здание шатра печи № 1, общей площадью 1660,9 кв.м. (лит. В8, В10), кадастровый номер: 24:04:000000:0000:04:205:002:000288130:0013, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, с. Зыково, ул. Линейная, 31/13; нежилое двухэтажное кирпичное здание временного отделения подготовки шихты, общей площадью 1017,7 кв.м. кадастровый номер: 24:04:000000:0000:04:205:002:000288130:0009, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, с. Зыково, ул. Линейная, 31/9; нежилое одноэтажное кирпичное здание бегунного отделения, общей площадью 40,2 кв.м., кадастровый номер: 24:04:000000:0000:04:205:002:000288130:0033, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, с. Зыково, ул. Линейная, 31/33; нежилое помещение № 19 подтопки печи № 2 в нежилом одноэтажном кирпично – панельном здании общей площадью 46,2 кв.м. кадастровый номер 24:04:000000:0000:04:205:002:000288130:0017:20019, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, с. Зыково, ул. Линейная, 31/17, пом. 19; нежилое двухэтажное кирпично-панельное административно – бытовое здание общей площадью 1244,6 кв.м., кадастровый номер: 24:04:000000:0000:04:205:002:000288130:0020, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, с. Зыково, ул. Линейная, 31/20;

- пункт 1.1.2 договора – охрана находящегося на охраняемой территории и в охраняемых нежилых помещениях, указанных в пункте 1.1.1 настоящего договора, товарно-материальных ценностей, в том числе оборудование, указанных в приложении № 1, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора.

К договору оформлено приложение № 1 с указанием перечня имущества (ТМЦ), подписанное со стороны ООО «Сибирский рубеж» - директором Бабаковым Н.С., со стороны ООО ПО «Зыковский завод строительных материалов» - генеральным директором Борониным С.В., а также калькуляция услуг охраны, удостоверенная директором охранного предприятия и скрепленная печатью; а также приложение № 2 «инструкция по обеспечению охраны общественного порядка, сохранности имущества».

29.09.2009 ООО «Сибирский рубеж» вынесен приказ № 39 «О выставлении поста», которым определено взять под охрану с 29.09.2009 на основании договора № 004/09-152-2/7р от 29.09.2009 производственные помещения ООО ПО «Зыковский завод строительных материалов», осуществлять охрану согласно утвержденного нормативно – инструктивного материала.

Уведомлением от 29.09.2009 № 102-2/25р ООО «Сибирский рубеж» уведомило ОИ-7 Железнодорожного района г. Красноярска, о том, что под охрану взяты объекты должника согласно договору. Уведомление получено адресатом (милицией) 01.10.2009, о чем имеется отметка на представленной копии уведомления.

Помимо перечисленных документов в подтверждение оказания услуг кредитором представлены документы:

1) выкопировки из журнала ежемесячных дежурств за период с января 2009 по ноябрь 2010;

2) акты оказанных услуг на общую сумму 994 831 рубля 70 копеек, в том числе: акт № 000119 от 30.09.2009, акт № 000120 от 31.10.2009, акт № 000131 от 30.11.2009, акт № 000141 от 31.12.2009, акт № 000005 от 31.01.2010, акт № 00021 от 28.02.2010, акт № 000022 от 31.03.2010, акт № 000028 от 30.04.2010, акт № 000034 от 31.05.2010, акт № 000040 от 30.06.2010, акт № 000046 от 31.07.2010.

Согласно пункту 5.1 договора стоимость услуг по настоящему договору составляет 80 298 рублей (НДС не облагается). Заказчик оплачивает услуги охраны не позднее 5 (пятого) числа месяца, следующего за расчетным, на основании договора (пункт 5.4 договора). Основной формой расчетов является денежная: путем перечисления денежных средств на расчетный счет охраны. Расчет может производиться в иной форме, согласованной сторонами в дополнительном соглашении к настоящему договору (пункт 5.5 договора).

01.08.2010, 30.09.2011, 20.06.2012 сторонами (охрана и заказчик) подписаны акты взаимных расчетов по состоянию, по которому ООО ПО «Зыковский завод строительных материалов» признает наличие задолженности в пользу ООО «Сибирский рубеж» (по акту от 01.08.2010 в сумме 808 333 рублей 20 копеек, по акту от 30.09.2011 в сумме 1 129 525 рублей 20 копеек, по акту от 30.06.2012 – 1 129 525 рублей 20 копеек).

На оплату оказанных услуг ООО ПО «Зыковский завод строительных материалов» выставлены счет – фактуры № 00016 от 30.09.2009, № 00017 от 31.10.2009, № 00019 от 30.11.2009, № 00021 от 31.12.2009, № 00002 от 31.01.2010, № 00004 от 28.02.2010, № 00006 от 31.03.2010, от 30.04.2010, № 00010 от 31.05.2010, № 00012 от 30.06.2010, № 00014 от 31.07.2010, № 00018 от 31.08.2010, № 00020 от 30.09.2010, № 00022 от 31.10.2010, № 00024 от 30.11.2010.

В материалы дела также представлена лицензия, выданная ООО «Сибирский рубеж» Главным управлением внутренних дел по Красноярскому краю на осуществление негосударственной (частной) охранной деятельности, регистрационный номер 2811, от 06.10.2008, сроком действия до 06.10.2013, а также трудовые договоры, заключенные между охранным предприятием и работниками, принимаемыми на должность охранников в штат ООО «Сибирский рубеж», в том числе: трудовой договор № 15 от 01.02.2008 с Царевым Ю.А., № 23 от 12.04.2007 с Малышевым В.Д., № 87а от 24.09.2008 с Ефимовым А.Н., № 13 а от 19.02.2010 с Ураковым А.А., № 84 от 13.08.2007 с Бабаковым Н.С. и личные карточки на указанных работников.

Согласно бухгалтерского баланса ООО ПО «Зыковский завод строительных материалов» по состоянию на 31.12.2012 у должника по данным бухгалтерского учета числится кредиторская задолженность в размере 766 тыс. руб.

В обоснование фактического нахождения во владении должника ООО ПО «Зыковский завод строительных материалов» имущества, указанного в договоре оказания охранных услуг № 004/09 (№ 452-2/7р), в материалы дела кредитором представлены, полученные от заказчика при заключении договора охраны копии договоров аренды:

1) договор аренды № 002/09 от 12.08.2009, заключенный с арендодателями – ИП Бабаковым Н.С. и ИП Полищук С.А. на передачу во временное владение и пользование объектов недвижимости (зданий), сроком действия одиннадцать месяцев с даты заключения (12.08.2009) (пункты 4.1, 4.2. договора аренды). Дополнительным соглашением от 12.07.2010 стороны перезаключили договор аренды на новый срок, с 12.07.2010 по 12.06.2011. Арендуемое имущество передано арендатору по акту приема – передачи от 12.08.2009. Перечень арендуемого имущества оформлен приложением № 1. Согласно пункту 3.1.3 договора аренды, арендатор обязан своевременно, за счет собственных средств, нести все расходы по содержанию и эксплуатации имущества.

2) договор аренды движимого имущества № 003/09 от 12.08.2009, заключенный с арендодателями - ИП Бабаковым Н.С. и ИП Полищук С.А. на передачу во временное владение и пользование движимого имущества, заключенного на неопределенный срок, с указанием о распространении его действия с даты его заключения (12.08.2009) (пункты 4.1, 4.2 договора аренды). Имущество передано арендатору по акту приема – передачи от 12.08.2009. Согласно, представленных в материалы дела соглашений от 11.10.2010,