Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.09.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«25» сентября 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-6653/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «11» сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «25» сентября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савицкас Н.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» - Панариной Т.С., представителя по доверенности от 23.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Овчинникова Валерия Михайловича, Ординой Анны Валерьевны,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «03» июля 2012 года по делу № А33-6653/2012, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

Овчинников Валерий Михайлович, Ордина Анна Валерьевна, Гоца Николай Васильевич обратились в Арбитражный суд города Москвы края с иском к закрытому акционерному обществу «Компьютершер Регистратор» (далее – ЗАО «Компьютершер Регистратор», ОГРН 1027739063087, ИНН 7705038503), открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания «Норильский Никель» (далее – ОАО «ГМК «Норильский никель», ОГРН 1028400000298, ИНН 8401005730):

- о признании нарушенными права группы граждан, выразившееся в отказе принять письменные заявления о продаже ценных бумаг, представленные лично по адресу, указанному в приложении и повлекшее нарушение интересов владельцев ценных бумаг в неполучении гарантированной премии;

- обязании ответчиков восстановить нарушенное право, путем принятия заявки на продажу обыкновенных акций владельцев ценных бумаг в целях выкупа в соответствии с условиями Меморандума от 27.09.2011.

Определением от 29 декабря 2011 года  исковое заявление принято к производству Арбитражного суда г. Москвы, присвоен номер дела № А40-9555/2012.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09 февраля 2012 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2012 года, удовлетворено ходатайство ОАО «ГМК «Норильский никель» о передаче дела по подсудности в Арбитражный суд Красноярского края.

10.04.2012 в Арбитражный суд г. Москвы от истцов поступило заявление от 05.04.2012 об отказе от исковых требований, в котором истцы просят производство по делу А40-9555/12 прекратить.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 02 мая 2012 года исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу.

18.06.2012 от Ординой А.В. в материалы дела поступило заявление об отзыве отказа от иска.

18.06.2012 от истцов Овчинникова В.М., Ординой А. В. в материалы дела поступило заявление об уточнении требований к каждому из ответчиков, в котором истцы Овчинников В.М., Ордина А. В. просят взыскать с ответчиков солидарно убытки в пользу Ординой А.В. в сумме 381 178 рублей, в пользу Овчинникова В.М. – 375 908 рублей.

В судебном заседании 26.06.2012 Овчинников В.М. заявил, что поддерживает указанное ходатайство и заявляет требование о взыскании убытков, как дополнительное требование по отношению к ранее заявленному требованию  о признании нарушенными права группы граждан, выразившееся в отказе принять письменные заявления о продаже ценных бумаг, представленные лично по адресу, указанному в приложении и повлекшее нарушение интересов владельцев ценных бумаг в неполучении гарантированной премии.

Судом первой инстанции отказано в принятии уточнений исковых требований в связи с тем, что требование о взыскании убытков является дополнительным требованием к ранее предъявленному истцами требованию, иск рассмотрен с учетом первоначально заявленных требований.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 03 июля 2012 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, Овчинников В.М., Ордина А.В., Гоца Н.В. обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- настоящий спор не является корпоративным и не относится к исключительной подсудности в соответствии с частью 2 статьи 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- настоящий спор возник из предварительного договора в городе Москве и должен рассматриваться в Арбитражном суде г. Москвы;

- рассмотрев дело по первоначально заявленным требованиям, без учета заявления истцов об уточнении предмета иска и вынесенного определения о принятии иска к производству, а также доведенных до суда других судебных актов, Арбитражный суд г. Москвы фактически самостоятельно изменил предмет иска, тем самым вышел за пределы своих полномочий;

- к производству Арбитражного суда Красноярского края было принято одно из исковых требований – о признании нарушенными права группы  граждан, выразившееся в отказе принято письменные заявления о продаже ценных бумаг, второе требование  - об обязании ответчиков восстановить нарушенное право путем принятия заявок на выкуп акций согласно условиям Меморандума от 27.09.2011 не было принято судом к производству;

- возникновение очереди граждан по вине агента послужило препятствием для осуществления свободной передачи заявки, которая была представлена истцами лично по указанному адресу до срока окончания программы приема заявок;

- ответчиком не представлены доказательства отсутствия вины в своевременном осуществлении действий по принятию доставленных истцами заявок в рабочие часы и в сроки объявленного выкупа акций.

ЗАО «Компьтершер Регистратор» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- настоящий спор возник в связи с реализацией истцами своего права на продажу принадлежащих им акций ОАО «ГМК «Норильский никель», в соответствии с пунктом 2 статьи 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относится к корпоративным спорам и подлежит рассмотрению в арбитражном суде по месту нахождения ОАО «ГМК Норильский никель», которое зарегистрировано в Красноярском крае;

- истцами не представлены доказательства нарушения их прав и законных интересов со стороны ответчиков;

- статья 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» не применима к рассматриваемым отношениям, поскольку ОАО «ГМК «Норильский никель» не объявляло о выкупе собственных акций;

- Меморандум компании «Norilsk Nikel Investments Ltd.» от 27.09.2011 не может быть расценен как добровольное или обязательное предложение, на которое должны распространяться положения статьи 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах»;

- заполнение истцами заявки на продажу акций накануне истечения сроков действия программы приобретения возлагает на них риски, связанные с невозможностью воспользоваться условиями программы приобретения, объявленными компанией «Norilsk Nikel Investments Ltd.», но не ограничивает прав истцов на продажу акций ОАО «ГМК «Норильский никель» любому другому покупателю.

ОАО «ГМК «Норильский никель» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- Овчинников В.М., Ордина А.В. и Гоца Н.В. заявки в Компьютершер не представляли;

- заявление истцами отказа от части исковых требований до разрешения вопроса о передаче иска для рассмотрения по подсудности не влияет на признание возникшего спора корпоративным;

- решение суда об отказе в иске в связи с избранием истцами ненадлежащего способа защиты гражданских прав соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в Определении от 19.05.2009 № ВАС-5794/09;

- сама по себе заявка на продажу акций ОАО «ГМК «Норильский никель» по смыслу норм Гражданского кодекса Российской Федерации не является объектом гражданских прав (вещью) в рассматриваемых правоотношениях, а является способом предложения к продаже принадлежащих истцам акций, являющихся  объектом гражданских прав;

- истцами не представлены доказательства того, что они не смогли вовремя подать заявку на продажу акций по вине компании «Norilsk Nikel Investments Ltd.» или ЗАО «Компьютершер Регистратор»;

- ни компания «Norilsk Nikel Investments Ltd.», ни  ЗАО «Компьютершер Регистратор» не сокращали сроки подачи заявок по сравнению с теми, которые были определены в Меморандуме, прием заявок осуществлялся в часы работ Регистратора по шести адресам;

- из отчета брокера ООО «Неттрейдер» следует, что акции ОАО «ГМК Норильский никель» были куплены истцами Овчинниковым В.М. и Ординой А.В. исключительно в целях получения прибыли на перепродаже этих акций незадолго до окончания срока приема заявок в рамках Программы приобретения акций  ОАО «ГМК  «Норильский никель»;

- истцами не доказано, что в силу закона у ответчиков возникла обязанность по приобретению у истцов акций ОАО «ГМК «Норильский никель»;

- вывод о неприменении к спорным правоотношениям положений статьи 72, главы IX Федерального закона «Об акционерных обществах» поддержан Федеральной службой по финансовым рынкам;

- не применима к спорным правоотношениям и статья 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку ни Гражданским кодексом Российской Федерации, ни иными законами не предусмотрено, что договор купли-продажи акций, являющийся обычной сделкой по приобретению акций, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, обязателен к заключению покупателем;

- истцами не были соблюдены условия подачи заявки на продажу акций, в связи с чем у компании «Norilsk Nikel Investments Ltd.»  не возникла обязанность по заключению договора купли-продажи акций на условиях Меморандума или Программы приобретения.

Истцы, а также ответчик, ЗАО «Компьютершер Регистратор», надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие.

Представитель ОАО «ГМК «Норильский никель» поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

27.09.2011 Компания «Norilsk Nikel Investments Ltd.» утвердила Меморандум в отношении приобретения с оплатой денежными средствами не более 14 705 882 выпущенных и размещенных обыкновенных акций номинальной стоимостью 1,00 рубль каждая («Обыкновенные акции»), включая американские депозитарные акции («АДА»), предоставляющие права в отношении обыкновенных акций ОАО «ГМК «Норильский никель» по цене 306,00 долларов США за одну обыкновенную акцию или 30,60 долларов США за одну АДА (далее - Меморандум).

В Меморандуме указано, что компания «Norilsk Nikel Investments Ltd.», являющаяся прямым дочерним обществом, полностью принадлежащим ОАО «ГМК «Норильский никель», намеревается приобрести у определенных акционеров Норильского никеля выпущенные и размещенные обыкновенные акции и АДА в количестве не более 14 705 882 обыкновенных акций (включая обыкновенные акции и АДА) по цене 306,00 долларов США за обыкновенную акцию или 30,60 долларов США за одну АДА на условиях, изложенных в Меморандуме.

Срок действия программы приобретения начинается в 16.00 ч. по московскому времени 28 сентября 2011г. и заканчивается в 16.00 ч. по московскому времени 28 октября 2011г., если срок действия программы приобретения не будет продлен компанией «Norilsk Nikel Investments Ltd.» по её усмотрению. Компания «Norilsk Nikel Investments Ltd.» сохраняет  за собой право  вносить  изменения или продлевать срок действия программы приобретения по своему собственному усмотрению или прекратить её, если определенные условия её реализации не будут соблюдены.

В разделе 4 Меморандума регламентирован Порядок подачи заявок, согласно пункту 1 которого обыкновенные акции будут предложены к продаже надлежащим образом, если заявка на продажу обыкновенных акций вместе с иными документами, которые должны быть приложены к ней, договор купли-продажи акций и, если применимо, передаточное распоряжение в отношении обыкновенных акций, представлены в Компьютершер до окончания соответствующих сроков, установленных для подачи таких документов. Заполненные Заявки на продажу обыкновенных акций должны быть представлены лично владельцами ценных бумаг или их уполномоченными представителями или номинальными держателями, действующими на основании нотариально удостоверенных доверенностей, в Компьютершер по указанным адресам, в том числе по адресу: ЗАО «Компьютершер Регистратор» г. Москва, ул. Ивана Франко, д. 8. Приниматься к рассмотрению будут только те заявки, которые будут фактически представлены в Компьютершер по указанным адресам до окончания срока в течение обычных часов работы Компьютершер.

В разделе 10 Меморандума указано, что компания «Norilsk Nikel Investments Ltd.» заключила договор с Компьютершер и ООО «Компьютершер» для целей настоящей программы приобретения, с тем, чтобы владельцы ценных бумаг, подающие заявки на продажу обыкновенных акций в соответствии с настоящей программой приобретения, подавали заявки в Компьютершер. Компьютершер получит обоснованное и принятое вознаграждение в связи с осуществлением указанной деятельности.

В Меморандуме приведена форма Заявки № 1 для акционеров - физических лиц, Инструкция к Заявке на продажу обыкновенных акций в пункте 10 которой указано, что акционеры, права на обыкновенные акции которых учитываются на счетах депо в депозитарии (у номинального держателя), намеревающиеся самостоятельно подать Заявку, должны следовать следующей процедуре:

- надлежащим образом заполнить и подписать Заявку;

-   предъявить Компьютершер выписку со счета депо акционера о количестве обыкновенных акций, принадлежащих ему на дату, не более, чем пять рабочих дней предшествующую дате подачи Заявки;

-   при подаче Заявки предъявить Компьютершер комплект документов, аналогичный комплекту документов (и способу их составления и заверения), предусмотренному действующим законодательством для открытия лицевого счета в реестре, для проверки статуса соответствующего акционера, в том числе в отношении акционера -физического лица: паспорт или документ, его заменяющий;

-   исполнить другие требования и представить другие документы, которые требуются в соответствии с Меморандумом и настоящей Заявкой.

Овчинников Валерий Михайлович 27.10.2011