Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.09.2012 по делу n А33-9383/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

01 октября 2012 года

Дело №

А33-9383/2010к106

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «13» сентября  2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «01»  октября  2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи  Радзиховской В.В.

судей:    Магда О.В., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савицкас Н.В.,

при участии:

от должника (ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ») – Сарварова М.В. –   представителя по доверенности от 09.04.2012;

от Братского Акционерного Народного коммерческого банка – Курс Н.Ю. - представителя по доверенности от 28.12.2011 №1973;

от  уполномоченного органа – Малининой Т.Ю. – представителя по доверенности 07.11.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Братского Акционерного Народного коммерческого банка (ОАО)

на определение Арбитражного суда Красноярского края от 22 июня 2012  года по делу

№А33-9383/2010к106, принятое судьей Жирных О.В.,

установил:

в Арбитражный суд Красноярского края обратилось открытое акционерное общество «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» (ОГРН 1022402652910, ИНН 2460002956)   (далее– должник, ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ») с заявлением о признании себя банкротом.

Определением арбитражного суда от 02.07.2010 заявление принято к производству арбитражного суда.

Решением от 22.11.2011 открытое акционерное общество «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» (ОГРН 1022402652910, ИНН 2460002956) признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 16.05.2012. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Комарницкого Игоря Сергеевича.

28 ноября 2011 года в Арбитражный суд Красноярского края поступило требование открытого акционерного общества Братского Акционерного Народного коммерческого Банка  (ОГРН 1023800000069, ИНН 3803202031) о включении в реестр требований кредиторов требования, как обеспеченного залогом имущества должника, в сумме 7 470 365 рублей 32 копейки, в том числе:

- сумма кредита 4 903 711 рублей 21 копейка;

- сумма подлежащих уплате процентов за пользование кредитом за период с 28.06.2011 по 18.11.2011 включительно 335 260 рублей 32 копейки;

- сумма неустойки за неисполнение обязательства по возврату кредита 2 159 470 рублей 89 копеек;

- сумма неустойки за неисполнение обязательства по уплате процентов за пользование кредитом 71 922 рубля 90 копеек.

Определением суда от 22.06.2012  во включении требования открытого акционерного общества «Братский Акционерный Народный коммерческий Банк» в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» как обеспеченное залогом имущества должника отказано.

Обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Красноярского края от 18 января 2012 года по делу № А33-9383/2010к106 отменены.

Не согласившись  сданным судебным актом, Братский Акционерный Народный коммерческий банк    обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда от 22.06.2012.

В апелляционной жалобе заявитель указал следующее:

- вывод  суда  о  прекращении  обеспеченного  ипотекой  обязательства  при переводе  долга  не  соответствует  действующему законодательству и  материалам дела, ипотека  как  вид залога  прекращается лишь  в тех  случаях, когда  первоначальный заемщик   прямо  не  изъявил  согласие нести  своим  имуществом   ответственность  за  ненадлежащее   исполнение   новым  заемщиком   своих   обязанностей перед  кредитором,

- суд не  дал  оценки  доводу Банка  о том, что  ипотека, возникшая  на основании  договора залога  недвижимости  (ипотеки)  от 31.05.2010 № 0730510-2К, сохранила  свою  силу  при переводе   долга  по  обязательству, обеспеченному залогом; залог  прекращается, если  залогодатель  не  дал  согласия  отвечать  за  нового  должника,

- на  момент  перевода  долга обязанности  по  сделке (переводе  долга) сторонами  полностью  исполняются,    поэтому в соответствии с  пунктом 1  статьи 408 Гражданского кодекса Российской Федерации   обязательство по  переводу долга  прекращается   исполнением, поэтому, согласие  от  23.07.2010  исполнено в   момент  перевода  долга,

- арбитражный  управляющий не  вправе  отказаться  от  согласия  от 23.07.2010 в  порядке  статьи 102 Закона  о  банкротстве.

Определение  от 11.07.2012 апелляционная  жалоба  принята  к  производству, ее рассмотрение  назначено   на 09.08.2012.

Определением суда от 09 августа 2012 года рассмотрение жалобы отложено на 13 сентября 2012 года.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В  судебном  заседании представитель Братского Акционерного Народного коммерческого банка  поддержал  доводы  апелляционной жалобы, просил отменить определение суда первой инстанции, удовлетворить требование Банка.

Представитель должника  представил письменный отзыв, поддержал доводы отзыва,  просил оставить определение суда без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Представитель уполномоченного  органа письменного отзыва  на жалобу  не  представил,   возразил против удовлетворения  жалобы.

Учитывая срок, установленный статьей 267 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для рассмотрения апелляционной жалобы и принимая во внимание отсутствие уважительных причин для отложения судебного заседания, судом апелляционной инстанции отказано в удовлетворении   заявленного Банком ходатайства об отложении.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Между ОАО Братский Акционерный Народный коммерческий Банк (банк) и ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» (заемщик) заключен договор кредитной линии № 0520510-2К от 31.05.2010, согласно которому ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» открыта кредитная линия в сумме 12 000 000 рублей сроком по 27.12.2010 с уплатой процентов за пользование кредитом.

Во исполнение заключенного договора на расчетный счет ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» банковским ордером от 01.06.2010   зачислена сумма кредита в размере 5 999 439 рублей 99 копеек.

В целях обеспечения исполнения обязательства заемщика по договору между ОАО Братский Акционерный Народный коммерческий Банк (залогодержатель) и ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» (залогодатель) заключен договор залога недвижимости (ипотеки) № 3 0720510-2К от 31.05.2010 (пункт 3.8 договора кредитной линии № 0520510-2К от 31.05.2010).

В обеспечение исполнения обязательств залогодателя последний передает в залог залогодержателю следующее имущество, принадлежащее ему на праве собственности:

- контора, назначение: нежилое, двухэтажное, общая площадь 591,2 кв. м. инв. № 04:403:001:006795470, лит. Б, находящаяся по адресу: Россия, Красноярский край, г. Ачинск, ул. Дзержинского, 42;

- нежилое здание, назначение: нежилое, одноэтажное, общая площадь 1059,4 кв. м, инв. N» 04:403:001:006795470:0003, лит. В1, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, г. Ачинск, ул. Дзержинского, зд. 42;

- нежилое здание, назначение: нежилое, общей площадью 1388,8 кв. м. литер В2, находящееся но адресу: Россия, Красноярский край, г. Ачинск, ул. Дзержинского, 42;

- нежилое здание, назначение: нежилое, общей площадью 206,1 кв. м, лит. В3, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, г. Ачинск, ул. Дзержинского, 42;

- здание, назначение: нежилое, одноэтажное, общая площадь 398,5 кв. м, инв. № 04:403:001:006795470:0005. лит. В6,находящееся по адресу: Россия, Красноярский край. г. Ачинск, ул. Дзержинского, 42;

- здание, назначение: нежилое, одноэтажное, общая площадь 193,6 кв. м, инв. № 04:403:001:006795470:0008, лит. В7, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, г. Ачинск, ул. Дзержинского, 42.

Между ОАО Братский Акционерный Народный коммерческий Банк (кредитор), ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» (заемщик) и ООО «Новые технологии строительства» (новый заемщик) заключен договор о переводе долга № 1 от 23.07.2010.

Согласно пункту 1.1 договора в соответствии со статьей 391 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик и новый заемщик пришли к соглашению о переводе долга заемщика по договору кредитной линии № 0520510-2К от 31.05.2010, заключенному между заемщиком и кредитором на нового заемщика, при этом новый заемщик принимает на себя все обязательства перед кредитором по кредитному договору. Кредитор выражает свое согласие на перевод долга заемщика по кредитному договору на нового заемщика путем подписания настоящего договора (пункт 1.2 договора).

За услугу по принятию на себя новым заемщиком долговых обязательств по кредитному договору заемщик должен уплатить новому заемщику денежное вознаграждение, размер и порядок уплаты которого определяется отдельно двухсторонним соглашением между заемщиком и новым заемщиком (пункт 1.5. договора о переводе долга № 1 от 23.07.2010).

Между ООО «Новые технологии строительства» и ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» заключено соглашение № 1 от 23.07.2010, в соответствии с которым должник за принятие

новым заемщиком обязательств по погашению долга по кредитному договору № 0520510-2К от 31.05.2010 уплачивает ООО «Новые технологии строительства» вознаграждение путем передачи имущества, указанного в пункте 3 соглашения № 1 от 23.07.2010.

Письмом от 23.07.2010 ОАО «Красавтодорстрой» как залогодатель по договору залога недвижимости (ипотеки) № 0720510-2к от 31.05.2010 выразило согласие отвечать по обязательствам, обеспеченным залогом недвижимого имущества за нового заемщика, -

ООО «Новые технологии строительства».

23 июля 2010 года между Братским Акционерным Народным коммерческим Банком (ОАО) и ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» заключен договор залога недвижимости (ипотеки) № 0940710-2К (с учетом дополнительных соглашений №0560910-2К от 27.09.2010, №1071110-2К от 29.11.2010), в соответствии с пунктом 1.1 которого по договору кредитной линии №0520510-2к от 31.05.2010, заключенному между залогодержателем и залогодателем, дополнительному соглашению от 23.07.2010 №0370710-2К, дополнительному соглашению от 27.09.2010 №0640910-2К, дополнительному соглашению от 29.11.2010 №1081110-2К, договору о переводе долга от 23.07.2010 № 1, заключенному между залогодержателем и залогодателем и ООО «Новые технологии строительства» (заемщик), залогодержатель предоставляет залогодателю кредит путем открытия лимита выдачи в размере 12 000 000 рублей сроком по 27 июня 2011 с уплатой за пользование кредитом процентной ставки в размере 17 % годовых.

Возврат кредита осуществляется залогодателем вне зависимости от суммы выборки лимита (5 999 439,99 рублей).

Согласно пункту 1.1.2 данного договора по кредитному договору № 0400410-2к от 29.04.2010 и дополнительному соглашению к нему от 31.05.2010 № 0300510-2К, дополнительному соглашению к нему от 23.07.2010 № 0380710- 2К, дополнительному соглашению к нему от 27.08.2010 № 0440810-2К, дополнительному соглашению к нему от 27.09.2010 № 0550910-2К, дополнительному соглашению к нему от 21.10.2010 № 0831010-2К, дополнительному соглашению к нему от 29.11.2010 № 0991110-2К, заключенным между залогодержателем и залогодателем, договору о переводе долга от 23.07.2010 № 2, заключенному между залогодержателем и залогодателем и ООО «Новые технологии строительства» (заемщик), залогодержатель предоставляет залогодателю кредит в размере 12 000 000 рублей сроком по 25 декабря 2010 с уплатой за пользование кредитом процентной ставки в размере 16 % годовых.

В пункте 1.2 договора залога указано, что в обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному договору залогодатель передает в залог по кредитному договору в залог залогодержателю следующее имущество, принадлежащее залогодателю на праве собственности:

а) контора, назначение: нежилое, 2-этажное, общая площадь 591,2 кв.м., инв. №04:403:001:006795470, лит. Б, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, г.Ачинск, ул. Дзержинского, 42;

б) нежилое здание, назначение: нежилое, 1-этажное, общая площадь 1059,4 кв.м., инв. №04:403:001:006795470:0003, лит. В1, находящееся по адресу: России, Красноярский край, г.Ачинск, ул. Дзержинского, 42;

в) нежилое здание, назначение: нежилое, общей площадью 1388,8 кв.м., литер В2, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край. г. Ачинск, ул. Дзержинского, 42;

г) нежилое здание, назначение: нежилое, общей площадью 206,1 кв.м., литер ВЗ, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, г. Ачинск, ул. Дзержинского, 42;

д) здание, назначение: нежилое, 1-этажное, общая площадь 398,5 кв.м., инв. №04:403:001:006795470:0005, лит. В6, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, г.Ачинск, ул. Дзержинского,42;

е) здание, назначение: нежилое, 1-этажное, общая площадь 193,6 кв.м., инв. №04:403:001:006795470:0008, лит. В7, находящееся по адресу: Россия, Красноярский край, г.Ачинск, ул. Дзержинского, 42.

Общая залоговая стоимость закладываемого имущества по соглашению сторон определена в сумме 24 318 900 рублей (п.1.5 договора залога).

Договор залога недвижимости (ипотека) № 0940710-2К от 23.07.2010 зарегистрирован Управлением Федеральной службы государственной регистрации кадастра и картографии по Красноярскому краю.

Определением Арбитражного суда Красноярского края по делу А33-9383/2010 д 111 от 17.04.2012, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.06.2012,  договор залога недвижимости (ипотеки) от 23.07.2010 № 0940710-2К, заключенный между Братским Акционерным Народным коммерческим банком (ОАО) и открытым акционерным обществом «КРАСАВТОДОРСТРОЙ», признан недействительным.

19.12.2011 исполняющий обязанности конкурсного управляющего Комарницкий И.С. письменно уведомил Братский Акционерный Народный коммерческий банк (ОАО) об отказе от исполнения следующих сделок - согласие ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» отвечать за ООО «Новые технологии строительства» по договору залога недвижимости (ипотеки) от 31.05.2010                  № 0720510-2К, обеспечивающему исполнение обязательств по кредитному договору от 29.04.2010 № 0400410-2К и договору кредитной линии № 0520510-2К от 31.05.2010, оформленное письмом на имя директора Красноярского филиала Братского Акционерного Народного коммерческого банка (ОАО) Есиповой Н.Н., подписанным 23.07.2010 генеральным