Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.11.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«06» ноября  2012г.

Дело №

г. Красноярск

А33-5159/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «30» октября  2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «6»  ноября     2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Магда О.В., Радзиховской В.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.,

при участии:

от Мачикиной Н.П. (истца) - Галеевой О.А., представителя по доверенности от 05.10.2010; Непомнящей И.Г., представителя по доверенности от 24.06.2012; Крылова В.В.,  представителя по доверенности от 17.04.2011;

от  Кохан И.Н. (третьего лица) - Хрушковой Н.А., представителя по доверенности от 25.04.2012,

от  Царевой Е.Н. (третьего лица) - представителя по доверенности от 15.03.2012; Токмакова Е.А., представителя по доверенности от 03.08.2012;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Царевой Елены Николаевны

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «23» июля   2012 года по делу № А33-5159/2010, принятое судьей Шуваевой Е.В. ,

установил:

Мачикина Нина Павловна обратилась в Арбитражный суд Красноярского края  с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Галантерея-магазин № 96» (ОГРН  1022402057369, ИНН 2462001718), Кохан Ирине Николаевне, Межрайонной инспекции ФНС № 23 по Красноярскому краю:

-о признании недействительным решения общего собрания участников ООО «Галантерея-магазин № 96», оформленное протоколом № 4-11/09 от 4.11.2009;

-о признании недействительной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, государственный регистрационный номер записи 2092468796198 от 19.11.1009;

-об обязании Межрайонной инспекции ФНС № 23 по Красноярскому краю исключить из Единого государственного реестра юридических лиц запись, внесенную 19.11.2009 об изменениях, вносимых в учредительные документы ООО «Галантерея-магазин № 96» (ГРН 2092468796198).

Определением от 29 июля 2010 года прекращено производство по делу в части исковых требований к Кохан Ирине Николаевне  и Межрайонной инспекции ФНС № 23 по Красноярскому краю в связи с отказом истца от иска в части данных требований. Определениями от 29 июля 2010 года и от 11 мая 2012 года  Кохан Ирина Николаевна  и Царева Елена Николаевна привлечены к участию в деле третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора.

Истец неоднократно уточняла исковые требования. В окончательном виде заявлением от 30.05.2012 просила признать недействительным решение общего собрания участников  ООО «Галантерея-магазин № 96» от 4.11.2009 об изменении устава общества в части пункта 5 главы 11 «Порядок перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу». Определением от 30 мая 2012 года уточнение предмета иска судом принято.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 23 июля 2012 года исковые требования удовлетворены. На указанный судебный акт   третьим лицом Царевой Еленой Николаевной подана апелляционная жалоба, в которой она просит решение отменить, в иске отказать по следующим основаниям:

-обжалуемый судебный акт содержит противоречивые выводы о необеспечнии ответчиком доступа истцу для участия в оспариваемом собрании участников, в то же время суд посчитал доказанными свидетельскими показаниями отсутствие Мачикиной Н.П. в день проведения собрания в магазине;

-вывод суда о нарушении ответчиком прав истца на получение всей информации о проведении собрания является необоснованным, противоречащим ст. 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п. 3 главы 21 Устава, согласно которым информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества;

-Мачикина Н.П. инициировав проведение общего собрания участников, не приложила к требованию документы, указанные в нем в качестве приложения, в заявлении от 16.06.2010 представитель истца отрицала инициативу Мачикиной Н.П. в созыве собрания, тем самым истица нарушает принцип добросовестности, закрепленный в ст. 10 ГК РФ и ст. 41 АПК РФ;

-судом необоснованно не применен срок исковой давности, выводы суда о том, что Мачикина Н.П. узнала о нарушении своего права 10.03.2009 не соответствуют обстоятельствам дела, поскольку ей достоверно было известно о проведении 4.11.2009 собрании, инициатором которого она являлась; кроме того она имела возможность ранее обратиться за выпиской из ЕГРЮЛа, из которой должна была узнать об изменениях в уставе общества; истца же обратилась в суд только 16.04.2010, т.е. за пределами срока исковой давности.

ООО «Галантерея-магазин № 96» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

-общество не вправе было менять повестку дня собрания, обществом тем самым допущено нарушение статьи 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

-обществом допущено нарушение статьи 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», поскольку в уведомлении о проведении собрания отсутствовали полные сведения о месте проведения общего собрания (не указано помещение), время проведения в 10-00 не обеспечивало возможности заранее пройти регистрацию участников, т.к. магазин открывался ровно в 10-00 часов, истцу не было доступа в кабинет директора, где проводилось собрание, т.к. двери из торгового зала были закрыты на ключ;

-доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что Мачикина Н.П. имела право, но не воспользовалась им для ознакомления с повесткой дня и документами являются несостоятельными и не могут служить основанием для отмены судебного решения;

-ответчиком в лице надлежащих представителей не подавалось заявление о применении срока исковой давности, Хрушкова Н.А. и Кохан И.Н. представителями общества не являются;

-доверенность на имя Хрушковой Н.А. выдана директором общества Царевой Е.Н., при этом решением Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-4099/2010 решение собрания об избрании Царевой Е.Н. единоличным исполнительным органом общества признано недействительным.  На момент рассмотрения настоящего спора директором избрана Галеева О.А.

Кохан Ирина Николаевна  представила пояснения на апелляционную жалобу, в которых указала о своем согласии с ней на основании следующего:

-вывод суда о том, что ответчик не обеспечил истцу доступ на собрание, противоречит показаниям самой Мачикиной Н.П., данными в суде первой инстанции и зафиксированными аудизаписью судебного заседания 16.05.2012 на 59 мин. 37 секунде, согласно которым Мачикина Н.П. пояснила, что она с Галеевой О.А. в день проведения собрания в 10 часов прошла через торговый зал в открытую пластиковую дверь в подсобное помещение и обнаружила, что в кабинете директора никого не было;

-отсутствие Мачикиной Н.П. в день проведения собрания в помещении магазина подтверждено свидетельскими показаниями Шипеевой и Безгачевой, которые  указанное обстоятельство также зафиксировали в листе регистрации от 4.11.2009;

-вывод суда о принятии собранием решения по вопросам, формально включенным в повестку дня, но фактически рассматривались не вопросы участника, по инициативе которого проводилось собрание, а иные предложения и истцу не была представлена вся информация о проведении собрания, является необоснованным, поскольку Мачикиной Н.П. была направлено уведомление о проведении собрания, в котором предложено направить информацию по собранию; до начала собрания от нее  никакая информация в общество не поступило, в связи с чем обществом самостоятельно в соответствии повесткой дня подготовлены материалы к собранию;

-п.3 главы 21 Устава информация и материалы по собранию участников общества в течение 30 дней до проведения общего собрания участников общества должны быть представлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа, в связи с чем Мачикина Н.П. имела возможность ознакомиться с материалами к собранию, но своим правом не воспользовалась;

-вывод суда об отсутствии пропуска срока исковой давности противоречит решению Арбитражного суда Красноярского края от 26.01.2010 по дела № А33-18385/2009, в котором указано на принятие общим собранием участников общества 4.11.2009 изменений устава, в указанном деле Мачикина Н.П. была стороной по делу и знала о принятых собранием решениях;

-из МИФНС № 23 по Красноярскому краю получен ответ о том, что Галеева О.А., являясь представителем Мачикиной Н.П. по доверенности от 4.05.2009, получила выписку из ЕГРЮЛа 5.02.2010, т.о. истец знала об изменениях в учредительных документах; соответственно срок исковой давности для оспаривания для оспаривания решения начал течь в первом случае 26.01.2010, во втором случае – 5.02.2010.

ООО «Галантерея-магазин № 96»  надлежащим образом извещенное, своих представителей в судебное заседание не направило. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие ответчика.

В судебном заседании представители третьих лиц  настаивали на удовлетворении апелляционной жалобы,  представители истца возражали против ее удовлетворения.

На основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании по рассмотрению апелляционной жалобы объявлялся перерыв с 23 октября 2012 года до 9 час. 00 мин. 30 октября 2012 года, информация о котором размещена в сети Интернет на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда  http://www.3aas.arbitr.ru/ .

После окончания перерыва судебное заседание продолжено при участии  тех же представителей лиц, участвующих в деле.

Представитель Царевой Е.Н. заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно:  копий распечатки с карточек дел № А33-18384/2009 и № А33-16723/2009 из "Картотеки арбитражных дел", опубликованной на  сайте  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://www.arbitr.ru/).

Представитель Кохан И.И. заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно:  запроса  Ленинской коллегии адвокатов от 03.10.2012 в МИФНС № 23 по Красноярскому краю, письма  МИФНС № 23 от 15.10.2012 № 03-07/1/26375.

Судом ходатайства на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отклонены в связи с отсутствием уважительных причин непредставления указанных доказательств в суд первой инстанции.

Представитель истца заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно:  копий протоколов  внеочередного общего собрания участников ООО «Галантерея-магазин № 96»  от 06.05.2009, от 10.08.2009,  от 14.09.2009.

Судом ходатайство на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отклонено в связи с непредставлением уважительных причин неприобщения  указанных доказательств в суде первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.  

ООО «Галантерея-магазин N 96» зарегистрировано решением Администрации Ленинского района г. Красноярска от 04.12.1991 № 501.

Согласно уставу общества (в редакции 1998 года) уставный капитал общества составлял 5262 рублей. На момент приведения учредительных документов в соответствие с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставный капитал оплачен в размере 5 262 рублей, вклады распределены следующим образом: Прокопьева Н.Е. - 1 214 рублей - 23,08%, Жарикова С. Н. - 1 214 рублей - 23,07%, Нейман Е. И. - 1 214 рублей - 23,07%, Кохан И. И. - 810 рублей - 15,39%, Мачикина Н. П. - 810 рублей - 15,39%.

В соответствии с пунктом 8 главы 8 устава ООО «Галантерея- магазин N 96» в редакции от 14.01.2002 и пунктом 8 учредительного договора общества от 29.03.2002 участниками общества являлись: Жарикова С. Н. - 1 578 рублей 60 копеек - 30%, Нейман Е. И. - 1 578 рублей 60 копеек - 30%, Кохан И. И. - 1 052 рубля 40 копеек - 20%, Мачикина Н. П. - 1 052 рубля 40 копеек - 20% (т.1, л.д.87-91).

18.09.2009 Мачикиной Н.П. в общество направлено требование о проведении внеочередного общего собрания участников со следующей повесткой дня:

1.Внесение изменений в устав ООО «Галантерея-магазин № 96».

2.Избрание директора ООО «Галантерея-магазин № 96».

3.Утверждение кандидатуры главного бухгалтера ООО «Галантерея-магазин № 96».

4.Избрание ревизионной комиссии. Проведение внутренней проверки финансово-хозяйственной деятельности ООО «Галантерея-магазин № 96».

5.Утверждение годовой бухгалтерской отчётности ООО «Галантерея-магазин № 96», в том числе отчёта о прибылях и убытках.

6.Порядок распределения прибыли ООО «Галантерея-магазин № 96».

25.09.2009  ООО «Галантерея-магазин № 96» направлено Мачикиной Н.П. уведомление о проведении внеочередного общего собрания ООО «Галантерея-магазин № 96» 04.11.2009 в 10 часов 00 минут, в помещении магазина, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Центральный проезд, 2, с повесткой дня:

1.Внесение изменений в устав ООО «Галантерея-магазин № 96».

2.Избрание директора ООО «Галантерея-магазин № 96».

3.Утверждение кандидатуры главного бухгалтера ООО «Галантерея-магазин № 96».

4.Избрание ревизионной комиссии. Проведение внутренней проверки финансово-хозяйственной деятельности ООО «Галантерея-магазин № 96».

5.Утверждение годовой бухгалтерской отчётности ООО «Галантерея-магазин № 96», в том числе отчёта о прибылях и убытках.

6.Порядок распределения прибыли ООО «Галантерея-магазин № 96».

В уведомлении указано на отсутствие приложений к  требованию Мачикиной Н.П. о проведении собрания в виде проектов изменений учредительных документов, списка кандидатов на должность директора и членов ревизионной комиссии. Общество предложило истцу представить указанные  документы для рассмотрения на повестке дня внеочередного общего собрания.

04.11.2009 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «Галантерея-магазин № 96». На собрании  присутствовали представитель Жариковой С.Н.  Царева Е.Н. по доверенности от 28.10.2009 (30 %) и Кохан И.И. (20 %). Собрание проведено с повесткой дня:

1.Внесение изменений в устав ООО «Галантерея-магазин