Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.11.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 ноября 2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-20726/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2012  года.

Полный текст постановления изготовлен          26 ноября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Петровской О.В.,

судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.,

секретаря судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Гринхаус»: Словетской О.В., представителя по доверенности от 17.02.2012,

от закрытого акционерного общества «Краслесинвест»: Хисматуллиной Л.Г., представителя по доверенности № 38/12 от 11.01.2012,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Краслесинвест»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 31 августа 2012 года по делу №  А33-20726/2011, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

закрытое акционерное общество «Краслесинвест» (ИНН 2460205089, ОГРН 1082468004574) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «Гринхаус» (ИНН 2466142149, ОГРН 1062466147798) о признании договора подряда № 04/1 от 03.04.2008 не заключенным, о взыскании  52 824 372 рублей 48 копеек, из которых 46 664 640 рублей – основного долга, 6 159 732 рублей 48  копеек -  процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 31 августа 2012 года иск удовлетворен частично - с общества с ограниченной ответственностью «Гринхаус» в пользу закрытого акционерного общества «Краслесинвест» взыскано 10 239 664 рублей 48 копеек, из которых 9 045 640 рублей  – основной долг, 1 194 024 рублей 48 копеек – проценты за пользование чужими денежными средствами. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в  Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указал следующее.

Возражения ответчика сводятся к проведению зачета требований по взысканию убытков в счет суммы предоплаты в счет предоплаты.

В соответствии с информационным письмом Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65 после предъявления к должнику иска не допускается прекращение обязательства зачетом встречного однородного требования в соответствии с нормами статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации. Нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрена возможность зачета судом взаимных требований сторон при условии предъявления ответчиком встречных требований. Суд не указал правило, согласно которому возможно было бы зачесть убытки в счет предъявленного требования, иначе как предъявив встречный иск.

Зачет как способ прекращения встречного однородного требования в обязательствах предполагает бесспорность предъявленных к зачету требований, закон определяет убытки как одну из мер гражданско-правовой ответственности, требования о возмещении убытков и возврате суммы задолженности по своему характеру не являются встречными.

Условиями договора подряда №04/1 от 03.04.2008 также не предусмотрена возможность подрядчика зачесть, удержать из суммы предоплаты возникшие у подрядчика убытки.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором отклонил доводы апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

03.04.2008 между ЗАО «Краслесинвест» (заказчик) и ООО «Гринхаус» (подрядчик) подписан договор подряда № 04/1, в соответствии с которым подрядчик обязался выполнить работы по расчистке двух участков общей площадью 700 Га, для строительства лесопромышленного комбината (400Га) и рабочего поселка (300 га), расположенных в Богучанском районе Красноярского края, в соответствии с условиями договора, а заказчик обязался создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену. Границы и месторасположения земельных участков указываются в актах выбора земельных участков, предоставляемых заказчиком подрядчику. Сроки выполнения работ: начало – 01.07.2008, окончание работ – 30.06.2009 (п. 3.1).

Пунктом 1.2 договора предусмотрено, что при расчистке участков производятся следующие виды работ: рубка поросли кустарника (диаметр до 100 мм на высоте 0,1 м от земли); рубка отдельно стоящих деревьев (ОСД – диаметр более 100 мм на высоте 0,1 м от земли); корчевание пней диаметром более 15 см; сбор порубочных остатков в кучи с их уборкой от стены леса на расстояние не менее 50 м; сжигание порубочных остатков.

В силу пункта 2.1.3 договора подрядчик обязан обеспечить выполнение работ своими силами и средствами.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что подрядчик вправе привлекать для выполнения работ по настоящему договору субподрядчиков.

В силу пункта 2.3.1 договора заказчик обязуется предоставить подрядчику утвержденные и согласованные с соответствующими компетентными органами акты выбора земельных участков, содержащие описание границ и месторасположение земельных участков.

В соответствии с пунктами 4.1, 4.2 договора стоимость работ по расчистке одного гектара составляет 240000 рублей Общая стоимость работ по расчистке двух участков общей площадью 700 Га, выполняемых по договору составляет 168000 рублей Оплата выполненных работ осуществляется следующим образом: 50% стоимости работ по договору заказчик оплачивает в течение 5 календарных дней с момента подписания сторонами договора и приложений к нему путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика; оставшиеся 50% стоимости работ по договору заказчик оплачивает в течение 5 календарных дней с момента подписания акта приема-передачи выполненных работ, путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика.

Согласно пунктам 5.1, 5.2 договора заказчик обязан принять выполненные работы в течение 10 календарных дней с момента получения уведомления о выполнении работ. Работы считаются принятыми с момента подписания сторонами актов приема-передачи. На каждый участок составляется отдельный акт приема-передачи результатов работ. Акты приема-передачи подписываются сторонами. При отказе от подписания акта кем-либо из сторон об этом делается отметка в акте. Основания для отказа излагаются отказавшейся стороной лицом в акте либо для этого составляется отдельный документ.

22.06.2009 между ЗАО «Краслесинвест» (заказчик) и ООО «Гринхаус» (подрядчик) подписано дополнительное соглашение № 1, в соглашении предусмотрено, что работы выполняются в следующие сроки: дата начала работ – 01.07.2008, дата окончания работ – 22.12.2009.

16.03.2010 между ЗАО «Краслесинвест» (заказчик) и ООО «Гринхаус» (подрядчик) подписано дополнительное соглашение № 2, пункт 2.1 дополнен подпунктом 2.1.5 следующего содержания: «Подрядчик обязан выполнить работы, предусмотренные в п. 1.2 договора, на земельных участках, границы которых определяются в соответствии с представленными заказчиком актами выбора участков, утвержденными компетентными органами». Пункт 2.4 дополнен подпунктом 2.4.4 следующего содержания: «Заказчик вправе во время выполнения работ по договору уточнять месторасположение и границы земельных участков, предусмотренных пунктом 1.1 договора, при условии письменного уведомления подрядчика и предоставления ему утвержденных компетентными органами власти актов выбора участков».

Кроме того, в дополнительном соглашении № 2 предусмотрены следующие сроки выполнения работ: дата начала работ – 01.07.2008, дата окончания работ – 31.12.2010».

Пункт 4 договора изложен в следующей редакции: «Стоимость работ по расчистке одного гектара составляет 240000 рублей Общая стоимость работ по расчистке участков общей площадью 700 га, выполняемых по договору составляет 168000000 рублей Оплата выполняемых работ осуществляется следующим образом: 50% от общей стоимости работ по договору, что составляет 84000000 рублей заказчик перечисляет в форме предварительной оплаты по договору подрядчику в течение 70 банковских дней с момента подписания договора; второй платеж в размере 50% от стоимости выполнения работ по расчистке участка для строительства лесопромышленного комбината площадью 400 га, расположенного в Богучанском районе Красноярского края, что составляет 48000000 рублей перечисляется заказчиком подрядчику в течение 20 банковских дней с момента подписания обеими сторонами акта приема-передачи выполненных работ по расчистке данного участка; последующие платежи производятся заказчиком в течение 10 банковских дней с момента подписания сторонами акта приема-передачи выполненных работ по каждому участку, согласно выставленному подрядчиком счету.

ЗАО «Краслесинвест» перечислило ООО «Гринхаус» в счет оплаты работ по расчистке участков аванс в сумме 132 000 000 рублей, что подтверждается платежными поручениями          № 314 от 09.07.2008 на 84000000 рублей и № 513 от 09.06.2009 на 48000000 рублей

27.05.2009 между заказчиком и подрядчиком подписан акт № 1 сдачи-приемки выполненных работ по договору подряда № 04/1 от 03.04.2008, в котором указано, что подрядчиком были выполнены работы по расчистке участка общей площадью 400 Га для строительства лесопромышленного комбината, расположенного в Богучанском районе Красноярского края. Цена работ по договору составляет 96000000 рублей, заказчиком оплачено 48000000 рублей, следует к перечислению за выполненный этап работ 48000000 рублей Акт подписан директором ООО «Гринхаус» Камалдиновым В.В., генеральным директором ЗАО «Краслесинвест» Кузичевым В.М. Также в материалы дела представлен акт № 12 от 27.05.2012, подписанный со стороны заказчика и подрядчика, в котором указано ООО «Гринхаус» выполнена расчистка площадки для строительства лесопромышленного комбината по договору подряда № 04/1 от 03.04.2008 – 400 Га, цена за Га -240000 рублей, сумма – 96000000 рублей

10.10.2011 истец направил ответчику претензию исх. № 01/2988 с требованием уплатить сумму долга по договору. Истцом получен ответ исх. № 162 от 31.10.2011 на претензию с просьбой назначить двухстороннюю встречу по вопросам, обозначенным в претензии истца.

25.11.2011 комиссией, назначенной приказом № 93/2-п генерального директора ЗАО «Краслесинвест» Васильченко И.И. от 23.11.2011, в составе зам. начальника Управления безопасности Брюханова В.И., зам. генерального директора Гой Л.В., начальника управления по правовым вопросам Солоненко Н.Н., главного специалиста Управления безопасности Деменишина В.В., с участием зам. директора по производству ООО «Гринхаус» Давыдова А.В. и в присутствии лесничего Богучанского участкового лесничества КГКУ «Богучанское лесничество»  Атаманова Е.Ю. проведена проверка выполнения работ по расчистке двух участков общей площадью 700 Га ООО «Гринхаус» по договору № 04/1 от 03.04.2008.

Комиссией установлено: 1. На лесном участке площадью 400 Га для строительства лесоперерабатывающего комбината обнаружено три лесных участка с не вырубленным лесом общей площадью 61,436 Га. 2.  На западной стороне площадки протяженностью 3 километра и шириной около 10 метров, общей площадью около 3 Га находятся валы. 3. На площадке точечными местами находятся под снегом порубочные остатки, площадь которых определить невозможно до схода снега. 4. На лесном участке площадью 300 Га для строительства рабочего поселка работы по рубке поросли кустарника, отдельно стоящих деревьев, корчевание пней сбора и сжигания порубочных остатков не проводилось.

21.06.2012 комиссия в составе представителей ЗАО «Красллесинвест» и ООО «Гринхаус» провели натурное обследование участка «Подъездная дорога к БЛПК», работ, предусмотренных дополнительным соглашением № 2 от 16.03.2010 к договору подряда от 03.04.2008 № 04/1, и установила, что на площади 23,5 га не произведена очистка мест рубок от порубочных остатков на площади 3 га, площадь 20,5 га очищена.

20.08.2012 комиссией в составе представителей истца и ответчика составлен акт натурного осмотра лесного участка площадью 400 га и установлено, что на указанном участке находятся порубочные остатки на площади 3,5 га.

Истец полагает, что сумма неосвоенного аванса составляет 46 664 640 рублей и подлежит возврату.

В связи с просрочкой исполнения подрядчиком обязательств ответчику начислены проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 6 159 732 рублей 48 копеек исходя из ставки рефинансирования (учетной ставки) Банка России в размере 8 % за период с 01.01.2011 по 24.08.2012.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Статьей 8 Гражданского кодекса  Российской Федерации установлено, что гражданские права и обязанности возникают из оснований предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действия граждан и юридических лиц. В том числе гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статье 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны выполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

Между ЗАО «Краслесинвест» (заказчик) и ООО «Гринхаус» (подрядчик) возникли правоотношения по договору  подряда № 04/1 от 03.04.2008, регулируемые положениями параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто