Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.12.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

договора субподряда  в случае  необоснованного нарушения сроков начала  выполнения  работ, Субподрядчик уплачивает  Подрядчику  пеню в размере 1%  за каждый день просрочки от стоимости работ по договору . В случае обнаружения , что Субподрядчик не выполнит  работы в срок Подрядчик  вправе  приступить к выполнению работ  своими силами или силами третьих лиц, уменьшив договорную цену в соответствии  с удельным показателем стоимости  установленными  расчетом договорной цены.

Пунктом 4.1.1 договора предусмотрено, что Подрядчик в течение 20 дней с момента подписания  договора  перечисляет на  расчетный счет Субподрядчика  аванс в размере 30% от стоимости работ на основании выставленного Субподрядчиком счета на оплату.

Доказательства того, что после подписания дополнительного соглашения  от 29.04.2010 Подрядчиком был перечислен аванс Субподрядчику, в деле отсутствуют.  Платежное поручение  № 295 от 29.04.2010 на сумму 150 000 рублей  в назначении платежа содержит указание «Оплата за выполненные работы по рубке просеки, согласно договора № 09/09 от 19.10.2009 без НДС», в связи с чем не может служить доказательством перечисления аванса.

В соответствии со статьей 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

В претензии  от 28.09.2010  предприниматель указал на не перечисление ему аванса в размере 30% от стоимости работ  по очистке просеки  от леса на участке ПК290+00 до ПК350+00, в связи с чем он был вынужден остановить выполнение работ. 

Учитывая отсутствие доказательств перечисления предпринимателю аванса, основания считать, что срок выполнения работ нарушен необоснованно, отсутствуют.  Суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требований истца по первоначальному иску.        В соответствии со статьей 270 АПК РФ основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными.

Суд первой инстанции необоснованно признал установленным факт выполнения предпринимателем работ на участке ПК290+00-ПК340+00 в объёме 17,63 га стоимостью 1 763 000 рубля и необоснованно не применил пункт 4.1.3 договора по порядку оплаты работ.        В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации  расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на сторон спора пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда    Республики Хакасия  от  « 31» августа  2012  года по делу № А74-2008 изменить.

Встречный иск предпринимателю Пипко Анатолия Константиновича удовлетворить частично.

Взыскать с    общества с ограниченной ответственностью «Кратон и К» в пользу индивидуального предпринимателя Пипко Анатолия Константиновича 170 850 рублей  долга.

В удовлетворении иска общества с ограниченной ответственностью «Кратон и К» отказать.

       Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Кратон и К» в доход федерального бюджета  46 723 рубля государственной пошлины по первоначальному и встречному иску, также  115 рублей  государственной пошлины по апелляционной жалобе.

        Взыскать с индивидуального предпринимателя Пипко Анатолия Константиновича  в доход федерального бюджета  35 677 рублей 25 копеек государственной пошлины по  встречному иску, а также  1885 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

И.А. Хасанова

Судьи:

И.Н. Бутина

О.В. Петровская