Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.01.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«21» января 2013г.

Дело №

г. Красноярск

А33-21249/2009к18

Резолютивная часть постановления объявлена «18» января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «21»января 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Бабенко А.Н,

судей: Бутиной И.Н., Кирилловой Н.А.,

секретаря судебного заседания Хрущевой М.А.

рассмотрев апелляционную жалобу кредитора –  общества  с ограниченной ответственностью  «РесурсИнвест» (ИНН 2466144700, ОГРН 1062466154420)

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от «23» ноября 2012 года по делу № А33-21249/2009к18, вынесенное судьей Федориной О.Г.,

при участии:

от Федеральной налоговой службы: Степанова Н.В., представителя по доверенности от 16.10.2012, паспорт серии 04 07 № 420911, выданный  ОУФМС  России по Красноярскому краю в Кировском районе г. Красноярска, 21.08.2007, код подразделения.

установил:

определением от 18.12.2009 принято к производству заявление Войлукова Дмитрия Викторовича о признании общества с ограниченной ответственностью «СВЕМ» (далее - ООО «СВЕМ») (ОГРН 1072463001412, ИНН 2463084820) банкротом. Решением Арбитражного суда Красноярского края от 27.09.2010 должник признан банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 27.03.2011, конкурсным управляющим должника утверждена Черкасова Светлана Федоровна. Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №193 от 16.10.2010.

Определением от 25.10.2011 конкурсный управляющий Черкасова С.Ф. отстранена от исполнения обязанностей конкурсного ООО «СВЕМ». Определением от 06.12.2011 конкурсным управляющим утвержден Мальков Олег Анатольевич. Определением от 28.12.2011, 23.03.2012, 31.07.2012 срок конкурсного производства продлен до 16.03.2012, 15.06.2012, 15.11.2012 соответственно.

В материалы дела поступило заявление конкурсного управляющего ООО «СВЕМ» Малькова О.А., направленное посредством почтовой связи 19.10.2012, о признании недействительным решения собрания кредиторов от 02.10.2012 принятые по вопросам №3 и №4 повестки дня:

- передать залоговому кредитору Замыслову М.В. помещение 5 по цене 5 000 000 рублей, помещение 6 по цене 5 000 000 рублей;

- завершить процедуру банкротства и ликвидировать ООО «СВЕМ».

Определением от 25.10.2012 заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «СВЕМ» Малькова О.А. принято к производству, назначено судебное заседание. Конкурсный управляющий представил в материалы дела письменное заявление в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об отказе от заявленных требований в части признания недействительным решения собрания кредиторов ООО «СВЕМ» от 02.10.2012 о завершении процедуры банкротства и ликвидации ООО «СВЕМ».

Определением от 23.11.2012 отказ от требования в части признания недействительным решения собрания кредиторов ООО «СВЕМ» от 02.10.2012 о завершении процедуры банкротства и ликвидации ООО «СВЕМ» принят, производство по заявлению в части данного требования прекращено. Заявление конкурсного управляющего Малькова О.А. удовлетворено, признано недействительным решение собрания кредиторов ООО «СВЕМ» от 02.10.2012 о передаче залоговому кредитору Замыслову М.В. помещения 5 по цене 5 000 000 рублей и помещения 6 по цене 5 000 000 рублей.

Не согласившись с указанным судебным актом в части признания недействительным решения собрания кредиторов ООО «СВЕМ» от 02.10.2012 о передаче залоговому кредитору Замыслову М.В. помещения 5 по цене 5 000 000 рублей  и помещения 6 по цене 5 000 000 рублей, общество с ограниченной ответственностью «Ресурс Инвест» (далее- ООО «Ресурс Инвест», заявитель апелляционной жалобы)   обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение  Арбитражного суда Красноярского края от 23.11.2011 в указанной части отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель указал следующее:  в соответствии с пунктом 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, следовательно, залоговый кредитор вправе определить порядок и условия проведения торгов (первичных и повторных), а именно: регулировать их сроки, шаг снижения цены, определить организатора торгов, размер задатка, требования к публикации информационных сообщений; из анализа статьи 14 Закона о банкротстве следует, что собранию кредиторов не установлен прямой запрет принимать решение о передаче залоговому кредитору имущества должника, являющегося предметом залога; согласно пункту  4.1 статьи  138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах; первые и повторные торги по продаже имущества ООО «СВЕМ» признаны несостоявшимися, что подтверждается протоколами о результатах проведения открытых торгов от 16.08.2011 и 16.02.2012;  залоговый кредитор АКБ «Московский банк Реконструкции и развития» (ОАО), в установленный законом срок после признания повторных торгов несостоявшимися письменно уведомил конкурсного управляющего о намерении оставить  предмет залога за собой; определением от 24.05.2012 по делу № A33-2124972009кб произведена замена АК-З «Московский банк Реконструкции и развития» (ОАО) на его правопреемника ООО «РесурсИнвест», определениями от 12.09.2012 по делу № АЗЗ-21249/2009к6, от 07.11.2012 по делу АЗЗ-21249/2009к8, от 21.09.2012 по делу №АЗЗ/21249/2009к2 произведена замена ООО «РесурсИнвест» на его правопреемника Замыслова Максима Викторовича;  учитывая, что первые и повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися, в виду отсутствия заявок на его приобретение, 02.10.2012 собранием кредиторов ООО «СВЕМ» принято решение передать залоговому кредитору Замыслову М.В. помещение 5 по цене 5 000 000 рублей, помещение 6 по цене 5 000 000 рублей.

В связи с чем, заявитель апелляционной жалобы  полагает, что в силу изложенных обстоятельств определение Арбитражного суда Красноярского края от 23.11.2012 года является незаконным и необоснованным. Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.12.2012 апелляционная жалоба была оставлена без движения. В установленный срок заявитель устранил допущенные обстоятельства, послужившие основанием для оставления апелляционной жалобы без движения. Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.12.2012 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 18.01.2013.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционные жалобы рассматриваются в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель Федеральной налоговой службы  письменный отзыв на апелляционную жалобу не представила, в судебном заседании  пояснила, что считает возможным  оставить рассмотрение апелляционной жалобы, полностью на усмотрение суда, возражений относительно обжалуемого определения не имеет.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

   Согласно определению от 16.11.2012 о продлении срока конкурсного производства в целях реализации имущества должника в ходе конкурсного производства проведены следующие мероприятия:

- определением от 10.05.2011 утверждена начальная цена продажи заложенного имущества, в том числе: нежилое помещение №5 общей площадью 380,4 кв.м., расположенное по адресу: г.Красноярск, ул. Мира, д.51 - 22 669 000 рублей; нежилое помещение №6 общей площадью 385,3 кв.м., расположенное по адресу: г.Красноярск, ул. Мира, д.51 - 22 961 000 рублей;

- проведены первые и повторные торги по продаже имущества, которые признаны несостоявшимися;

- 17.11.2011 от кредитора - АКБ «Московского банка Реконструкции и развития» поступило уведомление о решении оставить предмет залога – нежилое помещение №6 по адресу: г. Красноярск, просп. Мира, 51, общей площадью 385,3 кв.м. за собой по цене 18 598 410, рублей;

- в депозит нотариуса АКБ «Московского банка Реконструкции и развития» внесены денежные средства для расчетов с кредиторами 24.11.2011 в сумме 3 152 272,88 рублей 17.02.2012 между Акционерным Коммерческим Банком «Московский Банк Реконструкции и Развития» (ОАО) (цедент) и обществом с ограниченной ответственностью «РесурсИнвест» (цессионарий), заключен договор № б/н от 17.02.2012 об уступке права требования по кредитному договору № 44-01/07 от 01.08.2007 в редакции дополнительных соглашений № 1 от 01.08.2008, № 2 от 15.09.2008, № 3 от 17.11.2008, № 4 от 02.03.2009;

- определением от 24.05.2012 по делу № А33-21249/2009 к 6 произведена замена акционерного коммерческого банка «Московский Банк Реконструкции и Развития» (ОАО) на его правопреемника ООО «РесурсИнвест», правопреемником - ООО «РесурсИнвест» подано заявление об отказе от намерения принять имущество (предмет залога) в счет погашения задолженности;

- в связи с поступившим отказом, денежные средства, находящиеся на депозитном счете перечислены новому кредитору (ООО «РесурсИнвест») в сумме 3 152 272,88 рублей;

- в газете «Коммерсантъ» № 128 от 14.07.2012 опубликовано сообщение о продаже имущества должника: нежилого помещения № 5 по адресу: г. Красноярск, пр. Мира, 51, в форме публичного предложения, срок проведения торгов согласно представленной публикации с 16.07.2012 по 23.09.2012, минимальная цена предложения установлена в размере 14 282 870 рублей,  протоколом от 25.09.2012 торги признаны несостоявшимися, в настоящее время объект недвижимого имущества не реализован должником;

- в целях утверждения положения о продаже имущества, находящегося в залоге, конкурсным управляющим в адрес ООО «РесурсИнвест» направлено предложение по условиям продажи такого имущества (помещение №6 по адресу: г. Красноярск, просп. Мира, 51, общей площадью 385,3 кв.м.), поскольку залоговым кредитором положение о продаже предмета залога на торгах посредством публичного предложения не согласовано, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с соответствующим ходатайством,  определением от 17.10.2012 по делу № А33-21249/2009к17 ходатайство конкурного управляющего удовлетворено, утверждено положение о продаже помещения № 6 посредством публичного предложения.

Определениями от 12.09.2012 в рамках дела № А33-21249/2009к6, от 07.11.2012 по делу №А33-21249/2009к8, от 21.09.2012 по делу № А33-21249/2009к2 произведена замена  ООО «РесурсИнвест» (г. Красноярск, ОГРН 1062466154420) на его правопреемника Замыслова Максима Викторовича (г. Красноярск, 07.06.1982 года рождения).

В ходе процедуры банкротства ООО «СВЭМ» арбитражным управляющим 02.10.2012 по требованию ООО «РесурсИнвест» (требование включено в реестр в составе третьей очереди в размере 68638281,95 рублей по определению от 28.07.2010 по делу № А33-21249/2009к5) организовано и проведено собрание кредиторов, в повестку дня которого по заявлению конкурсного кредитора включены вопросы:

- принятие решения собранием кредиторов о прекращении торгов по продаже имущества ООО «СВЕМ»: нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Красноярск, пр. Мира, 51, помещение 5;

- принятие решения собранием кредиторов о передаче залогового имущества, а именно: нежилых помещений № 5, № 6, расположенных по адресу: г. Красноярск, пр. Мира, 51, залоговому кредитору;

- принятие решения о прекращении процедуры банкротства и ликвидации должника ООО «СВЕМ».

На собрании от 02.10.2012 присутствовали кредиторы: ООО «РесурсИнвест» с суммой требований 56 129 860,35 рублей, что эквивалентно 88,33%, требованиям, включенным в реестр требований кредиторов должника, уполномоченный орган с суммой требований 86 250 рублей, что составляет 0,14% от включенных в реестр требований кредиторов.

По результатам проведенного голосования собранием кредиторов приняты следующие решения:

- прекратить торги по продаже нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Красноярск, пр. Мира, 51, помещение 5;

- передать залоговому кредитору Замыслову М.В. нежилое помещение № 5 по цене 5 000 000 руб., помещение 6 по цене 5 000 000 руб.;

- завершить процедуру банкротства и ликвидировать ООО «СВЕМ».

Решения приняты большинством голосов от присутствующих на собрании конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а именно конкурсным кредитором ООО «РесурсИнвест» с суммой голосов 99,85%, от числа голосов кредиторов, присутствующих на собрании.

Полагая, что решения собрания кредиторов приняты с нарушением положений Закона о банкротстве, конкурсный управляющий ООО «СВЕМ» обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с требованием о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО «СВЕМ» от 02.10.2012 в части передачи залоговому кредитору Замыслову М.В. помещения 5 по цене 5 000 000 рублей, и помещения 6 по цене 5 000 000 рублей.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

 Согласно части 1  статьи  71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1  статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих