Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.01.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«31» января 2013 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-12499/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «29» января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «31» января  2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.,

судей:   Белан Н.Н., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания  Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт»: Карловой Е.Н., представителя по доверенности от 03.09.2012 № 37,

от закрытого акционерного общества «Стрелец-2»: Меленцовой Л.А., представителя по доверенности от 03.12.2012,   Ломоносова М.Л., генерального директора на основании решения от 21.05.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Стрелец-2»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от  24 ноября 2012   года по делу №  А33-12499/2012, принятое судьей Ишутиной О.В.,

установил:

закрытое акционерное общество «СТРЕЛЕЦ-2» (ИНН 2461024462,  ОГРН 1022401948458), г. Красноярск,  (далее по тексту - ЗАО «СТРЕЛЕЦ-2») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт» (ИНН 2465242380, ОГРН 1102468044018), г. Красноярск,  (далее по тексту ООО «ССО «Эксперт») о взыскании 1 414 518 руб. задолженности,       60 673 рублей 37 копеек  процентов за пользование чужими денежными средствами.

06.09.2012 в Арбитражный суд Красноярского края поступило встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт» к закрытому акционерному обществу «СТРЕЛЕЦ-2» о взыскании 374 029 рублей 80 копеек неустойки за нарушение сроков выполнения работ  по договору строительного подряда от 05.12.2011 № ДОЗ-2/2011.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 24.11.2012 исковое заявление ЗАО «СТРЕЛЕЦ-2» оставлено без рассмотрения в части требований по договору строительного подряда от 05.12.2011  № ДОЗ-2/2011/СМР/90 о взыскании 151 177 рублей 27 копеек  основного долга, 38 307,82 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 24 ноября 2012 года  первоначальный иск удовлетворен частично. С общества с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт» в пользу закрытого акционерного общества «СТРЕЛЕЦ-2» взыскано  1 285 304,18 руб., в том числе     1 263 340,73 руб. основной долг, 21 963,45 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 45 842,98 руб. судебных расходов. В   остальной части иска отказано.

Встречный иск удовлетворен. С закрытого акционерного общества «СТРЕЛЕЦ-2» в пользу общества с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт» взыскано 374 029,80 руб. неустойки, 10 480,59 руб. расходов на уплату государственной пошлины.

Произведен зачет  исковых требований и расходов по уплате государственной пошлины. Взыскано с общества с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт» в пользу закрытого акционерного общества «СТРЕЛЕЦ-2» 911 274,38 руб. основного долга,     35 362,39 руб. судебных расходов.

Не согласившись с данным решением в части удовлетворения встречного иска, истец обратился с апелляционной жалобой, указав, что судом не учтено, что вина истца (подрядчика) в просрочке выполнения работ отсутствует, так как заказчиком несвоевременно передавались давальческие материалы для выполнения работ, что подтверждается представленными в дело накладными, письмами подрядчика о передаче давальческих материалов. Кроме того, определяя размер неустойки, следовало исходить из стоимости невыполненных работ, а не всей сметной их стоимости.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, поэтому решение проверяется в части   взыскания неустойки по встречному иску.

В отзыве на апелляционную жалобу общество с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт» с доводами апелляционной жалобы не согласилось, считает решение в обжалуемой части законным и обоснованным.

По мнению истца по встречному иску, вина заказчика в не предоставлении давальческих материалов отсутствует. Подрядчик, выполняя работы, мог в любое время получить необходимый материал у заказчика на складе. Препятствием к выполнение работ отсутствие давальческого материала не являлось. Представленные в материалы дела письма подрядчика заказчик не получал. Подрядчик с требованиями о продлении сроков выполнения работ не обращался, выполнение работ в связи с отсутствием материала заказчика не приостанавливал.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между обществом с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт» (генеральный подрядчик) и закрытым акционерным обществом «СТРЕЛЕЦ-2» (субподрядчик) заключен договор строительного подряда от 05.12.2011 № ДОЗ-2/2011/СМР/90.

По условиям договора субподрядчик обязуется на объекте «деревообрабатывающее производство полного цикла (мебельная фабрика),  расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Пограничников, д. 21» (далее - объект), своими силами и средствами, и на свой риск выполнить в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и проектной документацией, передаваемой генеральным подрядчиком субподрядчику, а также иными положениями договора следующие работы: выполнение работ по монтажу системы наружного теплоснабжения, хозяйственно-питьевого и пожарного водопровода, со всеми вспомогательными сооружениями и сопутствующими работами, согласно проекту, СНиП, ГОСТ, и других нормативных документов, действующих на территории Российской Федерации (далее - работы). Конкретный перечень и объем поручаемых работ, а также требования к их выполнению устанавливаются техническим заданием (приложение № 1 к договору) и проектной рабочей документацией, передаваемой субподрядчику по акту (пункт 1.1. договора).

В соответствии с пунктом 2.1. договора стоимость работ  по договору (цена договора) устанавливается в соответствии с локальным сметным расчетом (приложение № 2), являющимся неотъемлемой частью договора (в размере 1 436 474 руб. 18 коп.). Цены за единицу измерения, определенные в локальном сметном расчете (приложение № 2), являются твердыми на все время действия договора, в том числе в случае заключения сторонами дополнительных соглашений при выполнении субподрядчиком дополнительного объема работ.

В пункте 2.6. стороны согласовали порядок оплаты работ генеральным подрядчиком.

В пункте 3.1. договора стороны согласовали срок выполнения работ: - начало работ - 05.12.2011, окончание работ - 20.02.2012. Промежуточные сроки выполнения отдельных этапов и видов работ определяются в соответствии с графиком производства работ (приложение № 3).   

Пунктом 6.1. договора сдача-приемка работ, выполненных субподрядчиком, осуществляется путем подписания сторонами актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

В соответствии с пунктом 6.2. договора субподрядчик ежемесячно, не позднее 24 числа каждого месяца, предоставляет генеральному подрядчику в электронной форме (файл в формате MS Eхсel с возможностью редактирования) по адресу электронной почты и в оригиналах комплект первичных учетных документов за отчетный период: с 25 числа предыдущего месяца по 24 число текущего месяца.

Согласно пункту 11.1. договора за нарушение сроков производства работ, включая промежуточные сроки выполнения работ (календарные сроки) - неустойку в размере 0,15 % от цены договора за каждый день просрочки, но не более 20 % от цены договора.

Сторонами согласованы техническое задание на выполнение работ по монтажу системы наружного теплоснабжения, хозяйственно-питьевого и пожарного водопровода, график производства работ.

В локальном сметном расчете на монтаж наружного теплоснабжения, хозяйственно-питьевого и пожарного водопровода стороны согласовали объем и стоимость работ по договору.

Дополнительным соглашением от 13.02.2012 № 1 к договору строительного подряда от 05.12.2011 № ДОЗ-2/2011/СМР/90 стороны внесли следующие изменения в указанный договор:

- генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство по выполнению на объекте «деревообрабатывающее производство полного цикла (мебельная фабрика), расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Пограничников, д. 21 (далее - объект), своими силами и средствами, и на свой риск в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и проектной документацией, передаваемой генеральным подрядчиком субподрядчику, а также иным и положениями договора и дополнительного соглашения следующих дополнительных работ: монтаж системы наружного теплоснабжения, хозяйственно-питьевого и пожарного водопровода;

- стоимость указанных работ, номенклатура материалов и оборудования, объем требуемых работ, согласованных сторонами устанавливается в соответствии с локальным сметным расчетом (приложение № 2), являющимся неотъемлемой частью дополнительного соглашения. Цены за единицу измерения, определенные в локальном сметном расчете (приложение № 2), являются твердыми на все время действия договора и дополнительного соглашения;

- не позднее 15 дней от даты подписания сторонами актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 генеральный подрядчик на основании счета от субподрядчика выплачивает субподрядчику  сумму в размере стоимости выполненных работ за вычетом суммы, удерживаемой в соответствии с пунктом 7.3. дополнительного соглашения;

- оплата последнего этапа работ (работ, выполненных в последнем отчетном месяце) производится при условии предоставления субподрядчиком исполнительной документации в полном объеме оформленной надлежащим образом.

В приложениях № 1, № 3 к дополнительному соглашению стороны согласовали техническое задание на дополнительные работы по монтажу наружного теплоснабжения, график производства работ. Так, приложение № 3 установлен срок выполнения работ с 14.02.2012 до 15.03.2012. (л.д. 67 том 1). В приложении №2 к дополнительному соглашению № 1 согласована сметная стоимость работ в размере 443 674 рубля 78 копеек.

В локальном сметном расчете на монтаж системы наружного теплоснабжения, хозяйственно-питьевого и пожарного водопровода стороны согласовали объем и стоимость работ по дополнительному соглашению .

Дополнительным соглашением от 10.04.2012 № 2 к договору строительного подряда от 05.12.2011 № ДОЗ-2/2011/СМР/90 стороны внесли изменения в локальный сметный расчет на монтаж системы наружного теплоснабжения, хозяйственно-питьевого и пожарного водопровода.

Дополнительным соглашением от 24.05.2012 № 3 к договору строительного подряда от 05.12.2011 № ДОЗ-2/2011/СМР/90 стороны внесли следующие изменения в указанный договор:

- генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство по выполнению на объекте «деревообрабатывающее производство полного цикла (мебельная фабрика), расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Пограничников, д. 21 (далее - объект), своими силами и средствами, и на свой риск в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и проектной документацией, передаваемой генеральным подрядчиком субподрядчику, а также иным и положениями договора и дополнительного соглашения следующих дополнительных работ: монтаж системы наружного теплоснабжения, хозяйственно-питьевого и пожарного водопровода;

- стоимость указанных работ, номенклатура материалов и оборудования, объем требуемых работ, согласованных сторонами устанавливается в соответствии с локальным сметным расчетом (приложение № 2), являющимся неотъемлемой частью дополнительного соглашения. Цены за единицу измерения, определенные в локальном сметном расчете (приложение № 2), являются твердыми на все время действия договора и дополнительного соглашения;

- не позднее 15 дней от даты подписания сторонами актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 генеральный подрядчик на основании счета от субподрядчика выплачивает субподрядчику  сумму в размере стоимости выполненных работ за вычетом суммы, удерживаемой в соответствии с пунктом 7.3. дополнительного соглашения;

- оплата последнего этапа работ (работ, выполненных в последнем отчетном месяце) производится при условии предоставления субподрядчиком исполнительной документации в полном объеме оформленной надлежащим образом.

В приложении № 1 к дополнительному соглашению стороны согласовали техническое задание на дополнительные работы по монтажу наружного теплоснабжения.

В локальных сметных расчетах на выполнение работ по монтажу системы наружного теплоснабжения, хозяйственно-питьевого и пожарного водопровода, на монтаж внутренних трубопроводов стороны согласовали объем и стоимость работ по дополнительному соглашению.

Согласно представленным в материалы дела актам о приемке выполненных работ     от 15.01.2012 № 1, от 29.02.2012 № 1, от 29.02.2012 № 12, от 15.04.2012 № 2, от 15.04.2012  № 3, от 30.04.2012 № 1, от 31.05.2012 № 3, от 31.05.2012 № 2, от 15.06.2012 № 1,   от 15.06.2012 № 3, справкам о стоимости выполненных работ и затрат от 15.01.2012 № 1, от 29.02.2012 № 1, от 29.02.2012 № 2, от 15.04.2012 № 2, от 15.04.2012 № 3, от 30.04.2012 № 1, от 31.05.2012 № 3, от 15.06.2012 № 1, от 15.06.2012 № 3 с учетом 5% удержания субподрядчиком выполнены, а генподрядчиком приняты работы на общую сумму 1 680 641,31 руб.

Генподрядчик произвел частичную оплату выполненных работ в сумме 858 075,58 руб. платежными поручениями от 05.03.2012 № 334, от 15.03.2012 № 472, от 22.03.2012 № 506,  от 18.06.2012 № 87, от 24.07.2012 № 359.

Общество с ограниченной ответственностью «ССО «Эксперт» обратилось в арбитражный суд к закрытому акционерному обществу «СТРЕЛЕЦ-2» со встречным иском о взыскании 374 029 рублей 80 копеек неустойки за нарушение сроков выполнения работ  по договору