Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.02.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«05» февраля 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-12380/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «29» января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен         «05» февраля 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Дунаевой Л.А., Морозовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казенновой Е.С.,

при участии:

от заявителя: Литвинцева С.В., предъявившего паспорт, Овинникова В.А., представителя по доверенности от 18.09.2012,

от третьего лица: Долгих Н.Н., предъявившей паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Литвинцева Сергея Валентиновича и Долгих Натальи Николаевны

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «07» ноября 2012 года по делу № А33-12380/2012, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

Литвинцев Сергей Валентинович (далее - Литвинцев С.В., заявитель, кредитор) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю (далее - межрайонная ИФНС России № 23 по Красноярскому краю, регистрирующий орган) о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России № 23 по Красноярскому краю от 04.07.2012 №Р17043А, недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц №2122468469330 от 04.07.2012 об исключении ЗАО «Красноярский коммерческий центр» из числа юридических лиц, незаконным действия Межрайонной ИФНС России № 23 по Красноярскому краю по внесению записи №2122468469330 от 04.07.2012 в Единый государственный реестр юридических лиц, об обязании Межрайонной ИФНС России №23 по Красноярскому краю исключить записи №2122468386874 от 24.05.2012, №2122468469330 от 04.07.2012 (с учетом принятых судом уточнений заявленных требований).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 08.08.2012 к участию в деле в качестве  третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены: Бондарь Владимир Адамович, Долгих Наталья Николаевна, Гарифуллин                   Тахир Магсудович (Бондарь В.А., Долгих Н.Н., Гарифуллин Т.М., третьи лица).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 07.11.2012 заявленные требования удовлетворены частично. Решение 04.07.2012 №Р17043А Межрайонной ИФНС России № 23 по Красноярскому краю признано незаконным, запись в Едином государственном реестре юридических лиц №2122468469330 от 04.07.2012 о государственной регистрации юридического лица ЗАО «Красноярский коммерческий центр» в связи с его ликвидацией признано - недействительной. Суд обязал Межрайонную ИФНС России № 23 по Красноярскому краю внести в Единый государственный реестр юридических лиц запись о признании недействительной записи №2122468469330 от 04.07.2012. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, Литвинцев С.В., Долгих Н.Н. обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Литвинцев С.В. в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявленных требований  отменить и принять новый судебный акт, на основании следующего:

- предоставление в регистрирующий орган промежуточного ликвидационного баланса от 11.05.2012, не отражающего действительного имущественного положения ликвидируемой организации ЗАО «Красноярский коммерческий центр», и наличие непогашенных задолженностей перед кредиторами следует рассматривать как непредставление в регистрирующий орган документа, содержащего необходимые сведения, что является основанием для отказа в государственной регистрации ликвидации юридического лица на основании подпункта «а» пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

- решением Арбитражного суда Красноярского края от 02.03.2009 по делу № А33-15494/2008, вступившим в законную силу, решение общего собрания акционеров ЗАО «Красноярский коммерческий центр»  от 02.09.2008  о выборе генерального директора Гарифуллина Т.М. признано недействительным;

- протокол общего собрания акционеров ЗАО «Красноярский коммерческий центр» от 24.11.2008 о выборе генерального директора Гарифуллина Т.М., подтверждающий его полномочия действовать в качестве единоличного исполнительного органа общества, принят без соответствующего кворума, в связи с чем, не подтверждает полномочий Гарифуллина Т.М. как директора ЗАО «Красноярский коммерческий центр», следовательно, протокол должен был быть признан судом недействительным, не имеющим юридической силы;

- судом первой инстанции не дана правовая оценка копии трудовой книжки                     Гарифуллина Т.М., в которой внесена запись о назначении на должность генерального директора                     ЗАО «Красноярский коммерческий центр» с 02.09.2008 на основании протокола общего собрания акционеров ЗАО «Красноярский коммерческий центр» от 02.09.2008, который был признан недействительным решением Арбитражного суда Красноярского края от 02.03.2009 по делу №А33-15494/2008, вступившим в законную силу;

- запись о том, что Гарифуллин Т.М. назначен на должность генерального директора                ЗАО «Красноярский коммерческий центр» с 24.11.2008 на основании протокола общего собрания акционеров ЗАО «Красноярский коммерческий центр» от 24.11.2008 в трудовой книжке Гарифуллина Т.М. не содержится, в связи с чем, суд первой инстанции необоснованно признал протокол общего собрания акционеров ЗАО «Красноярский коммерческий центр» от 24.11.2008 допустимым доказательством;

- несуществующая кредиторская задолженность повторно была включена в промежуточный ликвидационный баланс от 11.05.2012 и в соответствии с ликвидационным балансом на 26.06.2012 погашена (выплачена);

- Долгих Н.Н. не обладала в 2010 году полномочиями единоличного исполнительного органа общества.

Долгих Н.Н. в апелляционной жалобе, просит отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворения заявленных требований на основании следующего:

- судом первой инстанции принято решение в отношении ЗАО «Красноярский коммерческий центр», которое не было привлечено к участию в деле в соответствии со статьей 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- Литвинцев С.В. не является субъектом предпринимательской и экономической деятельности, поэтому его права  нарушены быть не могут, поскольку с ЗАО «Красноярский коммерческий центр» Литвинцева С.В. связывали трудовые отношения;

- спор с участием кредитора Литвинцева С.В., требования которого основаны на ранее существовавших трудовых отношениях, не являющегося акционером ЗАО «Красноярский коммерческий центр», арбитражному суду неподведомственен;

- судом первой инстанции рассматривалась оперативно-хозяйственная деятельность общества, что не относится к предмету доказывания;

- суд первой инстанции пришел к неверному выводу о том, что члены ликвидационной комиссии учредителями ЗАО «Красноярский коммерческий центр» не являются, поскольку приобрели акции по ничтожным сделкам.

Регистрирующий орган представил отзыв на апелляционную жалобу Литвинцева С.В., в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявленных требований оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу Долгих Н.Н. регистрирующий орган указал, что неотражение ЗАО «Красноярский коммерческий центр» в ликвидационном балансе сведений о задолженности не имеет правового значения для рассмотрения вопроса о законности решения регистрирующего органа о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица. Доказательств того, что в момент регистрации регистрирующий орган был осведомлен о недостоверности сведений, содержащихся в ликвидационном балансе, заявителем не представлено. Таким образом, запись ГРН 2122468469330 в Едином государственном реестре юридических лиц о государственной регистрации юридического лица ЗАО «Красноярский коммерческий центр» в связи с его ликвидацией произведена на основании законного решения регистрирующего органа № Р17043А от 04.07.2012.

Литвинцев С.В. представил отзыв на апелляционную жалобу Долгих Н.Н., в соответствии с которым считает жалобу Долгих Н.Н. не подлежащей удовлетворению по основаниям, изложенным в отзыве.

Судом апелляционной инстанции установлено, что от Литвинцева С.В. поступили ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно: копии заявления Литвинцева С.В. в МИФНС № 23 по Красноярскому краю, копии протокола общего собрания акционеров ЗАО «Красноярский коммерческий центр» от 24.11.2008, копии определения Советского районного суда г. Красноярска о возвращении искового заявления от 30.07.2012, копии ходатайства Литвинцева С.В. в Арбитражный суд Красноярского края от 02.08.2012.

К апелляционной жалобе Литвинцева С.В. приложены дополнительные документы, а именно: копия приказа генерального директора Пасюкевич В.В. от 31.07.1995 №4к, копия реестра сведений о доходах физических лиц за 2009 год (реестр от 11.03.2010 № 1), копия реестра сведений о доходах физических лиц за 2010 год (реестр от 22.03.2011 № 1), копия заявления Бондарь В.А. о выходе из учредителей от 12.02.2003, копия приказа от 15.02.2003 №2-к, копия решения Кировского районного суда г. Красноярска от 15.10.2008 № 2-2614/2008, копия приказа от 14.05.2007 № 2к.

Представитель заявителя заявил ходатайство о приобщении указанных документов к материалам дела.

Долгих Н.Н. возразила против приобщения к материалам дела дополнительных документов.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении ходатайств о приобщении к материалам дела дополнительных документов (копии ходатайства Литвинцева С.В. в Арбитражный суд Красноярского края от 02.08.2012, копии заявления Литвинцева С.В. в           МИФНС № 23 по Красноярскому краю, копии протокола общего собрания акционеров                    ЗАО «Красноярский коммерческий центр» от 24.11.2008, копии приказа от 15.02.2003 №2-к, копии решения Кировского районного суда г. Красноярска от 15.10.2008 № 2-2614/2008), так как заявитель не обосновал невозможность их представления при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Документы (копия определения Советского районного суда г. Красноярска о возвращении искового заявления от 30.07.2012, копия приказа от 14.05.2007 № 2к, копия приказа генерального директора Пасюкевич В.В. от 31.07.1995 №4к, копия реестра сведений о доходах физических лиц за 2009 год (реестр от 11.03.2010 № 1), копия реестра сведений о доходах физических лиц за 2010 год (реестр от 22.03.2011 № 1), копия заявления Бондарь В.А. о выходе из учредителей от 12.02.2003) подлежат возврату как повторно представленные.

Судом апелляционной инстанции установлено, что к отзыву Литвинцева С.В. на отзыв МИФНС № 23 по Красноярскому краю приложены дополнительные документы, а именно: копия письма Литвинцева С.В. в МИФНС № 23 по Красноярскому краю от 03.04.2012, копия отзыва от 29.03.2012 на ходатайство ликвидаторов ЗАО «Красноярский коммерческий центр», копия выписки из ЕГРЮЛ от 23.11.2012 № 75273В/2012, копия выписки из ЕГРЮЛ от 14.01.2013 №1518В/2013, копия определения Арбитражного суда Красноярского края от 18.10.2012 по делу № А33-12380/2012.

Указанные документы приобщены к материалам дела на основании статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как документы, представленные в обоснование доводов, изложенных в отзыве на апелляционную жалобу, о чем объявлено протокольное определение.

Представитель заявителя изложил доводы апелляционной жалобы. Просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении требования заявителя и в мотивировочной части по выводу суда о необоснованном включении в промежуточный ликвидационный баланс от 11.05.2012 несуществующей кредиторской задолженности по заработной плате за 2009/2010 в пользу кредиторов Долгих Н.Н., Бондарь В.А. и           Гарифуллина Т.М. Принять новый судебный акт в указанной части, которым: признать незаконным, как несоответствующее Федеральному закону от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» решение от 24.05.2012 МИФНС № 23 по Красноярскому краю, признать недействительной запись в Едином государственном реестре юридических лиц № 2122468386874 от 24.05.2012 о регистрации регистрирующим органом недостоверного ликвидационного промежуточного баланса от 11.05.2012, обязать МИФНС № 23 по Красноярскому краю внести в Единый государственный реестр юридических лиц запись о признании недействительной записи № 2122469386874 от 24.05.2012.

Представитель заявителя изложил доводы отзыва на апелляционную жалобу Долгих Н.Н. Просит суд оставить решение суда первой инстанции в обжалуемой третьим лицом части без изменения, апелляционную жалобу Долгих Н.Н. – без удовлетворения.

Долгих Н.Н. изложила доводы апелляционной жалобы. Просит решение суда первой инстанции отменить в части удовлетворения заявления Литвинцева С.В. и в мотивировочной части в части выводов о том, что члены ликвидационной комиссии не являются учредителями ЗАО «Красноярский коммерческий центр».

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

Общим собранием учредителей акционерного общества закрытого типа «Красноярский коммерческий центр» 19.03.1991 подписан учредительный договор о создании общества. Согласно учредительному договору учредителями общества являлись 45 физических лиц, среди которых заявитель и третьи лица отсутствовали.

Согласно пункту 3.1 учредительного договора АОЗТ «Красноярский коммерческий центр» уставный капитал общества образован в размере 460 тысяч рублей и состоял и 230 штук обыкновенных акций номинальной стоимостью 2000 рублей.

Согласно пункту 4.6 устава АОЗТ «Красноярский коммерческий центр» уставный капитал общества составлял 700 тысяч рублей и состоял из 350 штук обыкновенных акций номинальной стоимостью 2000 рублей.

Устав акционерного общества закрытого типа «Красноярский коммерческий центр» зарегистрирован решением № 224 от 17.04.1991 Кировского районного исполнительного комитета