Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.03.2013 по делу n А33-12351/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

22 марта 2013 года

Дело №

А33-12351/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 марта 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – Иванцовой О.А.,

судей: Дунаевой Л.А., Севастьяновой Е.В.,

при ведении протоколирования судебного заседания с использованием средств аудиозаписи и составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания секретарем судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири»: Провоторовой А.В. на основании доверенности от 20.12.2012 № 146Н/164;

представителя антимонопольного органа: Куштысевой Е.В. на основании доверенности от 29.01.2013 № 32;

представителя третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора  (индивидуальный предприниматель Дмитриев О.О.): Козина И.В. на основании по доверенности № 2 от 16.02.2012,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 16 ноября 2012 года по делу № А33-12351/2012,

принятое судьей Болуж Е.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327) (далее - ОАО «МРСК Сибири», общество) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее - Красноярское УФАС России, антимонопольный орган) (ОГРН 1022402675965, ИНН 2466009115) о признании недействительными решения от 04.07.2012 по делу № 180-10-12, предписания от 04.07.2012          № 180-10-12.

Определением от 17.08.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: индивидуальный предприниматель Дмитриев О.О. (далее- ИП Дмитриев О.О.), открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» (далее- ОАО «Красноярскэнергосбыт»).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 ноября 2012 года в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение антимонопольного органа от 04.07.2012 по делу           № 180-10-12 и предписание от 04.07.2012 № 180-10-12 признаны законными и обоснованными.

Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество                             «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» обратилось в Третий                       арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый акт. В апелляционной жалобе заявитель ссылается на следующие доводы:

- суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу, что обществом нарушена процедура подписания акта безучетного потребления электроэнергии от 29.12.2011;

- суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу, что ОАО «МРСК Сибири» не представлено документов, подтверждающих правомерность выводов о наличии нарушений, указанных в акте безучетного потребления электроэнергии от 29.12.2011;

- ИП Дмитриевым О.О. нарушены пломбы схемы подключения ПУ трансформатора на объекте, расположенном по адресу: Красноярский край, Большеулуйский район, с. Новая Еловка, ул. Рабочая, д. 27а;

- в данном случае правоотношения возникли в рамках исполнения условий договора энергоснабжения и передачи электрической энергии, имеют гражданско-правовой характер и не должны рассматриваться как нарушение антимонопольного законодательства.

В судебном заседании представитель заявителя пояснила, что поддерживает требования апелляционной жалобы, сослалась на дополнительные доводы к апелляционной жалобе, просила отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 ноября 2012 года по делу                 № А33-12351/2012.

Представитель антимонопольного органа доводы апелляционной жалобы не признала, сослалась на основания, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» - без удовлетворения.         Представитель индивидуального предпринимателя Дмитриева О.О. апелляционную жалобу не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В адрес Красноярского УФАС России поступило заявление ИП Дмитриева О.О. (№ 5537 от 11.04.2012) на действия ОАО «МРСК Сибири», выразившиеся в неправомерном, по мнению заявителя, составлении акта № 73-37121 от 29.12.2011 по факту безучетного потребления электрической энергии объектом, принадлежащим заявителю, расположенным по адресу: Красноярский край, Большеулуйский район, с. Новая Еловка, ул. Рабочая, д. 27а.

По факту составления акта № 73-37121 от 29.12.2011 о безучетном потреблении электроэнергии объектом, расположенным по адресу: Красноярский край, Большеулуйский район, с. Новая Еловка, ул. Рабочая, д. 27а, в отсутствии оснований для его составления (соответствия электросетевого хозяйства требованиям, установленным действующим законодательством), а также с нарушением процедуры его составления, предусмотренной действующим законодательством, управлением приказом № 307 от 21.05.2012 возбуждено дело № 180-10-12 в отношении ОАО «МРСК Сибири» по признакам нарушения части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».

30.04.2011 ОАО «МРСК Сибири» составлен акт производства работ, в соответствии с которым на указанном объекте установлен прибор учета электроэнергии № 291560, пломбы          № 6431277, установлены пломбы на трансформаторах тока.

23.05.2011 ОАО «МРСК Сибири» составлен акт безучетного потребления электроэнергии, в соответствии с которым на объекте, принадлежащем ИП Дмитриеву О.О., были сорваны пломбы с цепей напряжения трансформатора тока, установлены пломбы № 7968393789, 7968393790, 7968393791 на трансформаторах тока, схема подключения ПУ восстановлена.

ОАО «МРСК Сибири» 29.12.2011 составлен акт безучетного потребления электроэнергии объектом, расположенным по адресу: Красноярский край, Большеулуйский район, с. Новая Еловка, ул. Рабочая, д. 27а. В акте № 73-37121 от 29.12.2011 указано, что отсутствуют пломбы на цепях напряжения ПУ, заметны следы механического воздействия на болтовые соединения.

29.12.2011   ОАО «МРСК Сибири» составлен акт производства работ № 73/221101, в котором отражен факт свободного доступа к цепям напряжения, в графе «№ или оттиск пломб, сведения об установке знаков визуального контроля на трансформаторах тока (токовые цепи)» указано: фаза «А» 360210, фаза «А» 360210, фаза «А» 360210.

23.01.2012 «МРСК Сибири» составлен акт производства работ № 73/221101-31, в соответствии с которым на указанном объекте установлен прибор учета электроэнергии № 291560, № пломбы 11510878; на трансформаторах тока (токовых цепях) установлены пломбы №№ 7968393789, 7968393790, 7968393791; крышка, закрывающая доступ к цепям напряжения трансформаторов тока опломбирована пломбами №№ 19760776, 19760777, 19760775.

После осмотра электросетевого хозяйства 30.12.2011 Дмитриевым О.О. было выявлено, что пломбы № 7968393789, 7968393790, 7968393791, установленные 23.05.2011 сетевой организацией, не повреждены.

Согласно акту осмотра от 07.05.2012, составленному с участием участкового уполномоченного полиции, лейтенанта полиции Арсентьева С.В., на объекте, расположенном по адресу: Красноярский край, Большеулуйский район, с. Новая Еловка, ул. Рабочая, д. 27а, при осмотре трансформатора тока установлено, что схема подключения ПУ опломбирована пломбами                 № 7968393789, 7968393790, 7968393791, указанные пломбы не сорваны, повреждений не имеют, прибор учета в рабочем состоянии.

29.12.2011 проведена очередная проверка схемы включения приборов учета на объекте, расположенном по адресу: Красноярский край, Большеулуйский район, с. Новая Еловка,                 ул. Рабочая, д. 27а, в ходе которой с прибора учета была снята пломба № 6431277 и установлена пломба № 11510878. Дополнительно был зафиксирован факт отсутствия ранее установленных пломб на цепях напряжения трансформаторов тока. Указанные обстоятельства были занесены в акт от 29.12.2011 № 73/221101 (ошибочно в таблицу сведений о приборе учета № 6431277 пломбы был записан в графу «установлен прибор учета» вместо графы «снят прибор учета» и соответственно пломба № 11510878 ошибочно указана в графе «снят с прибора учета»).

На заседании комиссии представитель ОАО «МРСК Сибири» пояснила, что указанные обстоятельства ошибочно занесены в таблицу сведений о приборе учета № 6431277 в акте производства работ № 73/221101-31 от 23.01.2012.

Антимонопольный орган, исследовав акт безучетного потребления электроэнергии от 29.12.2011, пришел к выводу о недоказанности наличия правового основания для его составления, поскольку в акте ОАО «МРСК Сибири» не указало номера сорванных пломб и не представило иных документов, подтверждающих правомерность выводов о наличии нарушений, указанных в акте от 29.12.2011.

В акте от 29.12.2011 Дмитриев О.О. указал, что без его участия была вскрыта подстанция работниками ОАО «МРСК Сибири», по факту снятия пломб он ничего пояснить не может.

Комиссия, оценивая правомерность выводов ОАО «МРСК Сибири» об отсутствии пломб на цепях напряжения ПУ, указанных в акте от 29.12.2011, пришла к выводу о необходимости указания номеров пломб, которые были установлены и впоследствии неправомерно сорваны, так как 23.05.2011 ОАО «МРСК Сибири» составлен акт безучетного потребления электроэнергии, в соответствии с которым на объекте, принадлежащем заявителю, были сорваны пломбы с цепей напряжения трансформатора тока, установлены пломбы № 7968393789, 7968393790, 7968393791 на трансформаторах тока, схема подключения ПУ восстановлена. Из содержания указанного акта следует, что по состоянию на 23.05.2011 электроустановка, принадлежащая заявителю, соответствовала требованиям действующего законодательства после установки пломб                    № 7968393789, 7968393790, 7968393791. Установка иных пломб на указанном объекте по состоянию на 29.12.2011 документально не зафиксирована.

С учетом акта осмотра от 07.05.2012, составленного с участием участкового уполномоченного полиции, согласно которому схема подключения ПУ опломбирована пломбами № 7968393789, 7968393790, 7968393791, указанные пломбы не сорваны, повреждений не имеют, прибор учета находится в рабочем состоянии, комиссия пришла к выводу о том, что иные пломбы не могли быть сорваны ИП Дмитриевым О.О.

Кроме того, ИП Дмитриев О.О. указал, что при составлении акта безучетного потребления электроэнергии от 29.12.2011 не присутствовал, электроустановка в присутствии заявителя не осматривалась, доступ сотрудникам ОАО «МРСК Сибири» к электросетевому хозяйству не предоставлялся.

Таким образом, на объекте, где ОАО «МРСК Сибири» проводилась проверка, Дмитриев О.О. и его представитель не находились.

Сотрудник ИП Дмитриева О.О. Пилипчук Константин Николаевич представил свидетельские показания от 02.05.2012, согласно которым 26 декабря 2011 года он находился на территории предприятия ИП Дмитриева О.О., т.е. на рабочем месте, примерно в 10.00. по местному времени. К нему подошли трое мужчин, представившихся работниками ОАО «МРСК Сибири», спросили, кто может открыть подстанцию, он им ответил, что не имеет ключей, они у Дмитриева О.О., который находится на территории лесозаготовки, кроме него никто не имеет доступа к подстанции. После чего мужчины направились в сторону подстанции. Спустя некоторое время, примерно минут через 40, Пилипчук К.Н. подошел к подстанции, которая была открыта, работники ОАО «МРСК Сибири» что-то делали внутри подстанции, замок лежал рядом, вскрытый подручными средствами. Он спросил у работников ОАО «МРСК Сибири» все ли в порядке, на что они ответили, что докопаться можно до чего угодно. Спустя некоторое время они ушли, оставив электростанцию не закрытой на замок, а 29.12.2011 появились вновь и попросили его подписать акт. Отказавшись от подписания акта, Пилипчук К.Н. предложил сотрудникам созвониться с Дмитриевым О.О.

Как следует из содержания пояснений представителя ОАО «МРСК Сибири», общество не уведомляло ИП Дмитриева О.О. о времени проведения соответствующей проверки (26.12.2011, 29.12.2011), так как действующим законодательством на сетевую организацию данная обязанность не возложена.

Также из содержания письменных пояснений (исх. № 1.3/01.2/6157-исх от 11.05,2012) видно, что доступ сотрудникам филиала к ТП, принадлежащей ИП Дмитриеву О.О., обеспечен работником пилорамы Пилипчуком К., с согласования в телефонном режиме с Дмитриевым, после чего указанный представитель ключом открыл замок на двери в РУ-0,4 кВ ТП 10 0.4 кВ№ 76-5-3 «в».

Документы, подтверждающие статус представителя ИП Дмитриева О.О. у гражданина Пилипчука К.Н., сотрудниками ОАО «МРСК Сибири» запрошены не были, так как, по мнению ответчика, действующим законодательством на сетевую организацию данная обязанность также не возложена.

В акте о безучетном потреблении электроэнергии от 29.12.2011 Дмитриевым О.О. сделаны отметки о нарушениях ОАО «МРСК Сибири» при его составлении 30.12.2011 в Большеулуйском филиале ОАО «МРСК Сибири».

Вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии Дмитриева О.О. или его представителя при составлении указанного акта о безучетном потреблении электроэнергии от 29.12.2011. Факт отсутствия Дмитриева О.О. 29.12.2011 на объекте, где расположена ТП, ОАО «МРСК Сибири» не отрицается.

По мнению комиссии, гражданин Пилипчук К.Н., не является лицом, уполномоченным Дмитриевым О.О. на представление его интересов при составлении акта о безучетном потреблении. В акте о безучетном потреблении электроэнергии от 29.12.2011 не содержится сведений об участии Пилипчука К.Н. в его составлении.

Электросетевое хозяйство в присутствии Дмитриева О.О. или