Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.05.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«15» мая 2013г.

Дело №

г. Красноярск

А33-8082/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «06» мая  2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «15» мая 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Бутиной И.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Хрущемой М.А.,

при участии:

от Суровцева В.Е. (истца) - Левицкого А.А., представителя по доверенности от 01.02.2013,

от ОАО «Красноярский завод холодильников «Бирюса» (ответчика) - Циха С.Э., представителя по доверенности от 28.06.2012 № 155,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества  «Красноярский завод холодильников «Бирюса»

на решение  Арбитражного суда  Красноярского края

от «13» февраля  2013 года по делу № А33-8082/2012, принятое судьей Кужлевым А.В.,

установил:

Суровцев Виктор Евгеньевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Красноярский завод холодильников «Бирюса» (ООО «КЗХ» «Бирюса», ОГРН 1022402060878, ИНН 2451000695) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 28.02.2012 по вопросу повестки дня «Об одобрении крупной сделки».

Определением от 18 июля и 11 октября 2012 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечены открытое акционерное общество «Регистратор Р.О.С.Т.» и открытое акционерное общество акционерный коммерческий банк «Банк Москвы».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 февраля 2013 года исковые требования удовлетворены.

На указанный судебный акт ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой он просит решение суда первой инстанции отменить, в иске отказать по следующим основаниям:

-судом не применена ст. 69 АПК РФ, при вынесении обжалуемого решения судом не учтено, что ранее принятыми судебными актами Арбитражным судом Красноярского края по делам  по делам № А33-4543/2011 и № А33-12462/2011 установлена невозможность распространения на Климатову Е.И. и Городова П.А. статьи 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» и указанные лица аффилированными не являются;

-судом необоснованно применена судебная практика, изложенная в постановлении Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 № 14613/11, поскольку указанная  правовая позиция относится к применению п.1 ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах»;

-судом неверно истолкована ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», необоснованно исключен из понятия  аффилированности лица такой признак как «осуществление предпринимательской деятельности».

Суровцев Виктор Евгеньевич представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласился с доводами, в ней изложенными, на основании следующего:

-судом правомерно не применена ст. 69 АПК РФ, поскольку  дела № А33-4543/2011 и № А33-12462/2011 имели самостоятельный предмет доказывания, отличный от подлежащего доказыванию в настоящем деле, преюдициальность имеют  обстоятельства, составляющие фактическую основу ранее вынесенного по другому делу решения, если эти обстоятельства имеют юридическое значение для разрешения спора, возникшего позднее; в настоящем деле подлежат установлению относящиеся именно к данному спору обстоятельства; кроме того состав лиц, участвующих в делах № А33-4543/2011 и № А33-12462/2011 не соответствует составу лиц, участвующих в настоящем деле;

-судом правильно применены  ст.  9 .  ФЗ «О защите конкуренции», абзац 10 ст.4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», наличие статуса индивидуального предпринимателя не является существенным и необходимым условием аффилированности.

Открытое акционерное общество «Регистратор Р.О.С.Т.» и открытое акционерное общество акционерный коммерческий банк «Банк Москвы» отзывы на апелляционную жалобу не представили. Надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

В судебном заседании представители ответчика и истца огласили апелляционную жалобу и отзыв на нее соответственно.

Представителем ОАО «КЗХ «Бирюса»  подано ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно:  копии  свидетельства о смерти Климатовой В.П. № 866023 от 13.02.2007.

На  основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом ходатайство отклонено в связи неуказанием  уважительности причин непредставления указанного документа в суд первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.       

       Открытое акционерное общество «Красноярский завод холодильников «Бирюса»  зарегистрировано Администрацией города Красноярска 12.08.1993 N 304, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 21.11.2002 за ОГРН 1022402060878.

В соответствии с пунктами 6.1 и 6.2  устава ОАО «КЗХ «Бирюса» уставный капитал общества составляет 201 399 724 рублей и  разделен на 201 399 724 обыкновенные именные акции  номинальной стоимостью 1 рубль каждая.

Согласно выписке о состоянии счета депо на дату 27.04.2012 Суровцев Виктор Евгеньевич  является акционером ОАО «КЗХ «Бирюса», владеющим 29 078 393 обыкновенными именными акциями.

19.01.2012 советом директоров ОАО «КЗХ» Бирюса» принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров с повесткой дня об одобрении крупной сделки. Форма проведения собрания – заочное  голосование. Дата окончания приема бюллетеней для голосования – 28.02.2012  (т.3,л.д.155-160).

Сообщение  о проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» сделано в газете «Красноярский рабочий»  1.02.2012 и дополнительно направлено акционерам заказной корреспонденцией (т.2,л.д.88, 1-87).

28.02.2012 проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» путем заочного голосования с повесткой дня об одобрении крупной сделки. Согласно протоколу собранием принято решение об одобрении крупной сделки – кредитного договора между ОАО «КЗХ «Бирюса» и АКБ «Банк Москвы (ОАО) (т.1.л.д.93-95).

Ссылаясь на то, что внеочередное общее собрание акционеров ОАО «КЗХ «Бирюса» 28.02.2012 проведено с нарушением требований действующего законодательства - кворум для принятия решения отсутствовал, поскольку акционеры общества Городов П.А. и Климатова Е.И., являются аффилированными лицами, для которых пунктом 6 статьи 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» установлены ограничения на количество голосов на общем собрании акционеров, истец обратился в суд с настоящим иском.  

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

        Согласно пункту 7 статьи 49 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

        Материалами дела подтверждено и ответчиком не оспаривается, что истец на момент проведения собрания и на момент обращения с иском  является акционером ОАО «КЗХ «Бирюса», владеющим 29 078 393 обыкновенными именными акциями.

       Участие в голосовании на внеочередном общем собрании акционеров общества  28.02.2012 истец не принимал, что подтверждается бюллетенями для голосования и ответчиком не оспаривается  (т.1, л.д. 167-194, т.3,л.д.90-153).

        Таким образом, право на оспаривание решения  у истца имеется.

        Обжалуя решение, принятое внеочередным общим собранием акционеров 28.02.2012, истец указывает на отсутствие кворума для проведения собрания,  поскольку акционеры Городов П.А. и Климатова Е.И., являющиеся аффилированными лицами (двоюродными братом и сестрой) в соответствии с п. 6 статьи 84.2 Закон об акционерных обществах не имели права голосовать акциями, превышающими 30 % общего количества голосующих  акций общества.

Согласно пункту 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах  лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Согласно уведомлению о приобретении владельцем обыкновенных акций от 19.06.2009  Климатова Елена Ивановна с 17.06.2009 является владельцем 47 636 735 штук обыкновенных именных акций ОАО «КЗХ «Бирюса», что составляет 23,65 % от общего количества акций общества (т.1,л.д.38-39).

Исходя из уведомления о приобретении владельцем обыкновенных акций от 27.10.2010,  Городов Павел Алексеевич с 27.10.2010 является владельцем 55 884 527 штук обыкновенных именных акций ОАО «КЗХ «Бирюса», что составляет 27,74 % от общего количества акций общества (т.1.л.д.42-43).  В совокупности Климатова Е.И. и Городов П.А. владеют 103 521 262 акциями, что составляет 51, 39 % от общего количества размещенных акций.

Согласно  статье 93 Закона об акционерных обществах  лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.  Поскольку понятие "аффилированное лицо" в Законе об акционерных обществах не раскрывается, указанное понятие аффилированных лиц для целей применения  данного закона    содержится в статье 4  Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и Федеральном законе от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В соответствии с подпунктом 13  пункта 1 статьи 9  ФЗ «О защите конкуренции» (в редакции от 18.07.2011)  группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков, в частности,   физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры.

        Истцом в материалы дела представлены записи актов о рождении и заключении браков, в соответствии с которыми:

- родителямии Городова П.А. (24.08.1968 г.р.) являются Городовы Алексей Павлович и Людмила Павловна (запись акта рождения № 1500 от 11.09.1968, составленная Октябрьским отделом ЗАГС г. Красноярска);

- мать Городова П.А. – Городова Людмила Павловна, урожденная Бородина Л.П. (1946 г.р., уроженка г. Боготола, Красноярского края) вступила в брак с Городовым А.П. с присвоением фамилии Городова (запись акта о браке № 1829 от 22.12.1967, составленная Октябрьским отделом ЗАГС г. Красноярска);

-родителями Городовой (в девичестве Бородиной) Людмилы Павловны являются Бородин Павел Михайлович и Бородина Зоя Васильевна (запись акта рождения № 463 от 28.08.1946, составленная отделом ЗАГС г. Боготола Красноярского края);

-Бородин П.М. и Бородина З.В. имеют дочь – Бородину Валентину Павловну – 1.04.1933 года рождения (запись акта рождения № 140 от 1.06.1933, составленная отделом ЗАГС г. Боготола Красноярского края);

-Бородина Валентина Павловна вступила в брак с Климатовым Иваном Алексеевичем с присвоением ей фамилии Климатова (запись акта о браке № 857 от 11.08.1955, составленная Центральным отделом ЗАГС г. Красноярска);

-у Климатовова И.А. и Климатовой (в девичестве Бородиной) В.П. имеется дочь – Климатова Елена Ивановна  10.04.1966 г.р. (запись акта о браке № 689 от 11.05.1966, составленная Центральным отделом ЗАГС г. Красноярска) (т.1,л.д.48-52).

     Из указанных документов следует, что матери Городова П.А. и Климатовой Е.И. являются родными сестрами, а Городов П.А. и Климатова Е.И. двоюродными братом и сестрой.

Таким образом, Климатова Е.И. и Городов П.А.  на основании подпункта 13 пункта 1 статьи 9 «О защите конкуренции» образуют группы лиц со своими родителями.  Матери Климатовой Е.И. и Городова П.А в свою очередь также образуют группу лиц как родные сестры.  На основании подпункта 14 пункта 1 статьи 9 указанного закона Климатова Е.И. и Городов П.А. через своих матерей также между собой  образуют группу лиц.

Таким образом, выводы суда первой инстанции  об отнесении Климатовой Е.И. и Городова П.А.  к одной группе лиц являются обоснованными.

Поскольку условия статей 84.2 и 93 Закона об акционерных обществах  введены для конкретных физических лиц, то для целей установления их аффилированных лиц подлежат применению критерии статьи 4 Закона о конкуренции, предназначенные для определения лиц, аффилированных физическим лицам, но без учета того, занимаются ли они предпринимательской деятельностью.

Согласно статье 4 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»   аффилированными лицами физического лица признаются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо, а физические лица, являющиеся супругами, родителями и детьми, братьями и (или) сестрами, образуют  группу лиц.

Поскольку Климатова Е.И. и Городов П.А. образуют одну группу лиц, они являются аффилированными лицами в понимании статей 84.2 и  93 Закона об акционерных