Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.05.2013 по делу n А33-302/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

содержащихся в них сведений.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 1 постановления от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды» разъяснил, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в пунктах 4 и 5 вышеназванного постановления также разъяснил, что налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. О необоснованности налоговой выгоды может свидетельствовать отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств.

Из оспариваемого решения следует, что обществу отказано в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме 8 113 123 рубля и уменьшении налоговой базы по налогу на прибыль на сумму 8 627 239 рублей на основании документов, выставленных                 ООО «Фирма Партнер».

В проверяемом периоде заявителем и администрацией Шарыповского района Красноярского края заключены муниципальный контракт от 10.10.2008 № 147-08 на выполнение подрядных работ по строительству 16-тиквартирного жилого дома в с. Холмогорское (ул. Декабристов, 12),               муниципальный контракт от 07.09.2009 № 64-09 на выполнение порядных работ по окончанию строительства 16-тиквартирного жилого дома в с. Холмогорское (ул. Декабристов, 12), а также договор с обществом «Вектор-95» от 04.05.2009 № 29/51 на выполнение строительно-монтажных работ на объекте № 12 (вторая очередь) в седьмом микрорайоне в г. Шарыпово.

Для выполнения строительных работ на указанных и иных объектах заявителем и обществом «Фирма Партнер» заключены договоры субподряда от 01.01.2009 № 25, от 05.05.2009 № 34,               от 01.11.2009 № 45,  от 01.06.2009 № 38, от 03.10.2009 № 42, от 28.10.2009 № 38, от 01.11.2010             № 42, от 01.08.2009 № 39.

Налоговый орган пришел к правильному выводу о взаимозависимости налогоплательщика            и указанной организации. Согласно пункту 2 статьи 20 Кодекса суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Налогоплательщик и ООО «Фирма-Партнер» являются взаимозависимыми лицами, поскольку Терехов С.А. и  Модина О.И. являются соответственно руководителем и главным бухгалтером обеих организаций.

По договору субподряда от 01.01.2009 № 25 ООО «Фирма Партнер» приняло на себя обязательства выполнить строительство жилого дома по адресу: с. Холмогорское Шарыповского района, ул. Декабристов, 12. В подтверждение факта выполнения контрагентом работ заявителем представлены акты выполненных работ от 30.06.2009 № 2, от 30.09.2009 № 2, от 26.12.2009 № 2,              в которых отражена стоимость работ в сумме 15 838 228 рублей.

В подтверждение права на применение налоговых вычетов налогоплательщиком представлены счет-фактура от 30.06.2009 № 68 на сумму 9 337 423 рубля 92 копейки,                          счет-фактура от 30.09.2009 № 1 на сумму 4 215 485 рублей 10 копеек, счет-фактура                            от 28.12.2009 № 37 на сумму 2 285 318 рублей 98 копеек.

По договору субподряда от 05.05.2009 № 34 субподрядчик обязался выполнить строительство жилого дома № 712 в седьмом микрорайоне г. Шарыпово. В подтверждение факта выполнения контрагентом работ заявителем представлены акты выполненных работ от 30.06.2009 № 1, от 30.09.2009 № 1, счет-фактура от 30.06.2009 № 33 на сумму 600 000 рублей, счет-фактура от 30.09.2009 № 32 на сумму 2 684 514 рублей 16 копеек.

Согласно договору субподряда от 01.11.2009 № 45  ООО «Фирма Партнер» обязалось  выполнить строительство жилого дома № 712 в седьмом микрорайоне г. Шарыпово.                              В подтверждение выполнения работ заявителем представлены акт от 30.11.2009 № 2, счет-фактура от 30.11.2009 № 36 на сумму 5 032 426 рублей 20 копеек.

По условиям договора субподряда от 01.06.2009 № 38 ООО «Фирма Партнер» обязалось выполнить строительство жилого дома № 5 по ул. Кишиневская в п. Дубинино. В подтверждение факта выполнения работ заявителем представлен акт от 30.06.2009 № 1, счет-фактура от 30.06.2009 № 31 на сумму 700 000 рублей.

По  договору субподряда от 03.10.2009 № 42 ООО «Фирма Партнер» обязалось выполнить строительство жилого дома № 715 в седьмом микрорайоне г. Шарыпово. В подтверждение исполнения договора обществом представлены акты выполненных работ от 28.10.2009 № 2, счет-фактура от 30.10.2009 № 33 на сумму 2 330 855 рублей 18 копеек.

В подтверждение исполнения договора субподряда от 28.10.2009 № 38, предметом которого является выполнение обществом «Фирма Партнер» обязательств по строительству жилого дома          по адресу: Шарыповский район, с. Холмогорское, ул. Декабристов, 14, заявителем представлены  акт от 27.11.2010 № 2, счет-фактура от 10.11.2010 № 35 на сумму 8 431 178 рублей 12 копеек.

Согласно договору субподряда от 01.11.2010 № 42 общество «Фирма Партнер» обязалось выполнить строительство жилого дома по адресу: Шарыповский район, с. Холмогорское,                       ул. Декабристов, 10. В акте о приемке выполненных работ от 25.12.2010 № 2, счете-фактуре            от 25.12.2010 № 38 отражена стоимость выполненных работ в размере 17 568 821 рубля 76 копеек.

По условиям договора субподряда от 01.08.2009 № 39 ООО «Фирма Партнер» обязалось выполнить строительство жилого дома № 712 в седьмом микрорайоне г. Шарыпово. В  акте приемки выполненных работ от 30.09.2009 № 2 отражена стоимость выполненных работ на объекте – 16-квартирном жилом доме, расположенном по ул. Декабристов,12 в с. Холмогорском,           в размере 4 215 485 рублей.

Из представленных налогоплательщиком документов следует, что на основании заключенных с заявителем договоров субподряда ООО «Фирма Партнер» выполнило строительные работы стоимостью 53 186 023 рубля 42 копейки, в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 8 113 122 рубля 57 копеек.

Налоговый орган признал неправомерным при исчислении налога на добавленную стоимость предъявление налогоплательщиком к вычету  налога на добавленную стоимость по операциям          с названным контрагентом со ссылкой на наличие недостоверных и противоречивых сведений, содержащихся в первичных документах налогоплательщика, обстоятельств, свидетельствующих          о направленности действий налогоплательщика на получение необоснованной налоговой выгоды.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом налогового органа, исходя            из следующего.

Из материалов дела следует, что строительство жилых домов с участием в качестве подрядчика общества «Сибсервис» в период с июня по декабрь 2009 года осуществлялось на территории Шарыповского района Красноярского края.    При этом местом нахождения общества «Фирма Партнер» является  пгт. Тисуль Кемеровской области.

В соответствии с информацией, полученной налоговым органом в ходе проверки, численность общества «Фирма Партнер» в 2009 году составила 22 человек, из которых 13 человек  уволились в июне 2009 года, в 2010 году – 5 человек, в том числе генеральный директор общества и главный бухгалтер.

В целях установления фактического осуществления обществом «Фирма Партнер» работ              на вышеназванных объектах налоговым органом допрошены работники данной организации – Чернышов А.Б., Захаров В.Д., Горшкова Н.М., Дорош (Мосолкова) Т.М., Суровикина О.П. (протоколы допросов от 16.08.2011, 17.08.2011). Указанные лица пояснили, что общество «Фирма Партнер» осуществляло деятельность, связанную со строительно-монтажными работами,                      в 2009 году, свидетели не обладают информацией о том, что указанная организация вела строительные работы на территории Шарыповского района Красноярского края, данные работники подтвердили, что их рабочие места располагались в пгт. Тисуль Кемеровской области.

Инспекцией также допрошены сотрудники общества «Сибсервис», которые в проверяемом периоде работали по совместительству в обществе «Фирма Партнер».

Допрошенная в качестве свидетеля Лебедева Н.Г., работавшая с декабря 2007 года                        по февраль 2010 года начальником снабжения в обществах «Сибсервис», «Фирма Партнер», «Тисульстроймонтаж», пояснила, что строительные объекты общества «Фирма Партнер» находились в пгт. Тисуль, данное общество на территории Шарыповского района Красноярского края не осуществляло строительную деятельность. При этом обществом «Сибсервис» выполнялись работы по строительству жилых домов в с. Холмогорское (протокол допроса                      от 16.08.2011).

В протоколе допроса Каргаполовой Л.Е. от 16.08.2011 отражено, что свидетель работала               в обществах «Сибсервис» и «Фирма Партнер» с 2008 года по июль 2010 года в должности кладовщика, ее рабочее место находилось на территории складов (Ашпыл, Дорожная, 15), откуда отпускались материалы обществам «Сибстрой», «Фирма Партнер», «Тисульстроймонтаж». Свидетель пояснила, что общество «Фирма Партнер» не осуществляло строительные работы               на территории г. Шарыпово и Шарыповского района.

Допрошенная в качестве свидетеля Мельникова О.П. в протоколе допроса от 29.08.2011 пояснила, что в 2010 году работала начальником производственного отдела в обществе «Сибсервис», в полномочия которого входило принятие выполненных работ, ведение всей технической документации, общество «Фирма Партнер» не осуществляло строительно-монтажные работы на территории г. Шарыпово и Шарыповского района, в данной организации не было сотрудников строительных специальностей, общество осуществляло строительство в пгт. Тисуль          с привлечением субподрядчика, в основном, индивидуального предпринимателя Сулеймова Т.А.,            у которого работали иностранные граждане, не имеющие права выезжать за пределы пгт. Тисуль               и пгт. Белогорск.

Из протокола допроса Прекина Д.В. от 11.08.2011 следует, что до мая 2009 года он работал             в обществе «Сибсервис» в должности мастера строительного участка, в чьи обязанности входило осуществление учета материальных ценностей, контроль качества, подготовка и подписание документов. Согласно пояснениям свидетеля на объекте, расположенном в с. Холмогорское,                ул. Декабристов, 12, работали каменщики-монтажники, не являющиеся работниками общества «Сибсервис», указанные лица проживали на территории г. Шарыпово и Шарыповского района, после работы уезжали домой на рейсовом автобусе или на личном автотранспорте. Свидетель пояснил, что ему не известно общество «Фирма Партнер».

Налоговым органом в ходе проверки допрошены сотрудники общества «Сибсервис»           Нохрин Ю.П. (крановщик), Карымов В.С. (крановщик), Пискарев С.В. (крановщик), которые пояснили, что не видели в период их работы на строительстве домов в седьмом микрорайоне               г. Шарыпово, домов 10 и 14 в с.  Холмогорское работников общества «Фирма Партнер». Согласно пояснениям Пискарева С.В. все работники, занятые на строительных объектах, уезжали                           в г.Шарыпово, работников из Кемеровской области на объектах не было (протоколы допроса                от 10.08.2011, 11.08.2011, 18.08.2011)

Свидетель Маринюк С.П. в протоколе допроса от 12.08.2011 пояснил, что работал в обществе «Сибсервис»  с 2007 года по апрель 2010 года, в обществе «Фирма Партнер» -                           по 2009 год включительно в должности начальника производственной базы. Со слов свидетеля, общество «Фирма Партнер» осуществляло деятельность в пгт. Тисуль, г. Белогорске.

Свидетель Бервальдт В.Э. пояснил, что работал сварщиком в обществе «Сибсервис»                  до 30.03.2010, не знает,  выполняло ли общество «Фирма Партнер» какие-либо работы                          на территории Шарыповского района, не видел сотрудников указанной организации на территории общества «Сибсервис» (протокол допроса от 09.08.2011).

Допрошенная в качестве свидетеля Новикова Л.С. пояснила, что с апреля 2010 года работала в обществе «Сибсервис» в должности начальника ПТО,  общество «Фирма Партнер» выполняло на объектах в с. Холмогорское какие-то работы, более подробную информацию о видах работ свидетель не сообщила, указав, что локально-сметные расчеты для указанной организации                    не производила (протокол допроса от 12.08.2011).

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные протоколы допросов, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о неподтверждении факта выполнения строительно-монтажных работ обществом «Фирма Партнер».

Доводы апелляционной жалобы общества о том, что показания допрошенных работников                 не свидетельствуют об отсутствии между заявителем и ООО «Фирма Партнер» хозяйственных операций, поскольку из содержания исследованных судом протоколов допросов не следует вывод о невыполнении ООО «Фирма Партнер» работ по строительству объектов для заявителя, факт выполнения контрагентом спорных работ с привлечением иностранных работников подтверждается представленными обществом объяснениями работников налогоплательщика                  и ООО «Фирма Партнер», не принимаются судом.

Представленные заявителем объяснения Пивоноса В.И., Комилова А.Д., Далдина П.П.,                 в которых названные лица указывают на выполнение строительных работ на объектах общества «Сибсервис» гражданами Узбекистана, не подтверждают довод налогоплательщика о выполнении спорного объема работ обществом «Фирма Партнер». Объяснения Сулеймова Т.А., утверждающего, что работы от имени общества «Фирма Партнер» для заявителя выполняли иностранные граждане, документально не подтверждены.

Суд первой инстанции правильно указал, что содержащиеся в объяснениях Сулеймова Т.А., Санковой О.А. и Первухиной Т.А. сведения о том, что общество «Фирма Партнер» выполняло для заявителя строительно-монтажные работы на территории Шарыповского района, опровергаются совокупностью иных собранных по делу доказательств, судом также учтены пояснения Первухиной Т.А. в протоколе допроса от 25.10.2011 №77 о том, что она работала                                     в 2009, 2010 годах в обществе «Вектор 95» мастером, на строительных объектах в микрорайоне 7 г. Шарыпово, в п. Дубинино по ул. Кишиневской, 5 строительство осуществляло