Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.05.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК),Изменить решение (ст.269 АПК)

реализации намерений сторон (первый этап – подписание основных договоров на открытие первой, второй и третей кофеин в срок до 15.07.2011, 15.09.2011  и 01.02.2012  соответственно; и второй этап - подписание основных договоров на открытие четвертой, пятой и шестой кофеин в срок до 01.06.2012, 01.09.2012 и 31.12.2012 соответственно).

Как следует из пункта 4.1 договора сторона-1 и сторона-2 согласовали следующий размер платежей, связанных с открытием и дальнейшей работой кофеен по основному договору:

сторона-2 в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания Основного договора, заключенного в соответствии с п. 3. настоящего договора, уплачивает стороне-1 единовременный вступительный взнос за открытие каждой кофейни в размере 22 500 Евро, кроме того НДС 18 (пункт 4.1.1 договора);

сторона-2 перечисляет стороне-1 платежи, предусмотренные п. 4.1.1, настоящего договора, в рублях по курсу Центрального банка РФ на день оплаты. Стороны договорились считать днем оплаты по основному договору день списания денежных средств со счета стороны-2 (пункт 4.1.3 договора);

сторона-2 ежемесячно выплачивает стороне-1 за каждую кофейню, работающую в рамках основного договора, комиссионные за франшизу в размере 6% (Шести процентов) от чистых продаж в каждой кофейне, кроме того НДС 18% (пункт 4.1.4 договора).

В соответствии с пунктом 4.2 договора стороны согласились, что условия, связанные с платежами по основному договору, предусмотренные пунктом 4.1 договора, применимы только в отношении количества кофеен, оговоренного в пункте 2.1 договора. В случае намерения стороны-2 открыть дополнительное количество кофеен, стороны проведут дополнительные переговоры для согласования условий дальнейшего сотрудничества, в том числе последующих платежей, подлежащих уплате стороне-1.

Согласно пункту 5.1 договора сторона-1 обязуется оказать стороне-2 консультативную поддержку по вопросам, связанным с подбором помещений для размещения кофеен, а также провести предварительную оценку предлагаемых точек франшизы на соответствие критериям системы Scharf Coffeeshop.

Согласно пункту 5.2. предварительного договора в рамках первого этапа реализации намерений сторон, предусмотренного статьей 3 настоящего договора, сторона-2 обязуется перечислить стороне-1 денежные средства в размере 22 500 Евро, кроме того НДС 18%, в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания настоящего договора. Денежные средства перечисляются на счет стороны-1 в российских рублях по курсу ЦБ РФ на день списания денежных средств со счета стороны-2.

Платеж, предусмотренный пунктом 5.2. предварительного договора, подлежит зачету в качестве авансового платежа по основному договору на открытие первой, второй и третьей кофеен равными долями (а именно, 7 500 Евро, кроме того НДС 18%, по основному договору на открытие каждой из трех кофеен), подписываемому сторонами в сроки, согласованные в пунктах 3.1-3.3. договора (пункт 5.3. предварительного договора).

В силу пункта 5.4. предварительного договора платеж, предусмотренный пунктом 5.2. настоящего договора, является обеспечением исполнения стороной-2 своих обязательств по настоящему договору. В случае если основной договор на открытие стороной-2 третьей кофейни не будет подписан сторонами в срок до 01.02.2012, платеж, предусмотренный пунктом 5.2. договора, не подлежит возврату стороне-2 и остается в собственности стороны-1 в качестве компенсации затрат, понесенных по настоящему Договору.

Согласно пункту 5.5. предварительного договора обязательства стороны-2 по реализации первого этапа, предусмотренного статьей 3 Договора, считаются исполненными с момента ввода в эксплуатацию третьей кофейни. После исполнения своих обязательств по реализации первого этапа и с момента ввода в эксплуатацию третьей кофейни сторона-2 вправе досрочно приступить к реализации второго этапа, предусмотренного статьей 3 договора.

Истец перечислил ответчику 1 058 434 рубля 34 копейки по платежному поручению от 17.05.2011 № 5 (т.1, л.д 11, т.2, л.д. 29). В назначении платежа в данном платежном поручении указано: оплата первого этапа согласно п. 5.2 предварительного договора франчайзинга № 7-пд от 16.05.2011.

Платежным поручением от 30.06.2011 № 587 общество с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» возвратило обществу с ограниченной ответственностью «Паритет» излишне перечисленные денежные средства по предварительному договору франчайзинга от 16.05.2011  № 7-пд в размере 4 850 рублей 69 копеек (т.3, л.д. 70).

16.05.2011 между  обществом с ограниченной ответственностью «Паритет» (пользователь) и индивидуальным предпринимателем Глебовым И.Ф. (поручитель) подписан договор поручительства (т.1, л.д. 12, т.2, л.д. 30), согласно пункту 1.1. которого индивидуальный предприниматель Глебов И.Ф. обязался отвечать перед обществом с ограниченной ответственностью «Паритет» (пользователем) за исполнение или ненадлежащее исполнение обществом с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» (правообладатель) своих обязательств по предварительному договору франчайзинга от 16.05.2011 № 7-ПД, заключенному между пользователем и правообладателем.

В пункте 2.2. договора поручительства стороны согласовали, что поручитель обязуется нести солидарную ответственность с правообладателем перед пользователем за исполнение обязательств правообладателя по договору, указанному в пункте 1.1. настоящего договора, включая, в случае неисполнения правообладателем своих обязательств по предварительному договору, возврат перечисленных пользователем сумм, уплату штрафных санкций, предусмотренных договором, возмещение убытков. Поручитель также несет ответственность за возврат правообладателем пользователю всех сумм, перечисленных пользователем, в том числе в случае незаключения основного договора коммерческой субконцессии, расторжения предварительного договора, окончания срока действия предварительного договора, а также признания договора недействительным или незаключенным.

В сроки, предусмотренные пунктами  3.1-3.3 договора (первый этап), основные договоров коммерческой субконцессии обществом с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» и обществом с ограниченной ответственностью  «Паритет» не заключены.

01.02.2012 истец направил в адрес  общества  с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» требование о возврате в срок до 13.02.2012 денежных средств в размере 1 058 434 рубля 34 копейки, перечисленных по платежному поручению от 17.05.2011 № 5 (т.1, л.д. 17, т.2, л.д. 31).

13.02.2012 истец направил в адрес индивидуального предпринимателя Глебова И.Ф. требование о возврате 1 058 434 рубля 34 копейки (т.1, л.д. 18, т.2, л.д. 34).

Требования истца о возврате денежных средств ответчиками не исполнено.

Согласно уведомлению от 02.02.2012 исх. № 18 (т.3, л.д. 68), направленному обществом с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» в адрес истца, общество с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ» заявило об удержании обеспечительного платежа в размере 22 500 Евро, кроме того НДС 18 % в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ РФ, на основании п. 5.4 предварительного договора в связи с невыполнением обществом с ограниченной ответственностью «Паритете» обязательств по подписанию основных договоров.

Указывая на то, что сторонами не согласовано условие о предмете договора и предварительный договор является не заключенным,  в  связи с чем 1 053 583 рубля 65 копеек, перечисленных истцом ответчику являются неосновательным обогащением последнего,  истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В связи с невозвратом ответчиками 1 053 583 рублей 65 копеек, на сумму неосновательного обогащения истцом в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации начислены проценты за пользование чужими денежными средствами в размере ставки рефинансирования ЦБ РФ 8 %, действующей на день предъявления исковых требований в сумме 79 182 рубля 19 копеек за период с 18.05.2011 по 20.04.2012, а также проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 21.04.2012 по день фактической уплаты денежных средств исходя из суммы долга 1 053 583 рубля 65 копеек и ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В силу пунктов 1, 3, 4 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Отсутствие хотя бы одного из существенных условий влечет его незаключенность.

Таким образом, предварительный договор признается заключенным с момента, когда сторонами достигнуты соглашения по всем существенным условиям договора в требуемой в подлежащих случаях форме.

Согласно положениям статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (пункт 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг) (пункт 2 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 1029 Гражданского кодекса Российской Федерации договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии (пункт 5 статьи 1029 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Существенными условиями договора коммерческой концессии (субконцессии) являются:

-предмет договора, который заключается в предоставлении права использовать комплекс исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав (пункт 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации);

-объем передаваемых прав (пункт  2 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации);

-условие о размере вознаграждения (пункт  1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации);

-форма выплаты вознаграждения (статьи 1030 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции  о том, что объекты исключительных прав, право использования  которых  предоставляется по договору,  должны быть  не просто поименованы в его тексте, но и подробно индивидуализированы путем указания в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющие исключительное право на такой результат или такое средство.

Арбитражный суд в рамках своей дискреции вправе оценить достаточность информации о предмете обязательства.

С учетом того, что товарный знак является объектом идеальным, как и право на его использование, правовая позиция суда первой инстанции, в соответствии с которой объект исключительного права подлежит идентификации по номеру документа, удостоверяющего прохождение процедуры формализации товарного знака, представляется обоснованной.

Из содержания пункта 2.1. предварительного договора следует, что при составлении договора стороны указали только какой род исключительных прав они желали бы передать и получить, но не сами права. Такое указание прав не позволяет определить конкретные исключительные права, право пользования которыми могло бы осуществляться обществом с ограниченной ответственностью «Паритет» и доступ к которым обществу с ограниченной ответственностью  «Паритет» обеспечило бы общество с ограниченной ответственностью «КОФЕ СЭТ». Не указано, что из данных словосочетаний - COFFESHOP COMPANY либо Schart Coffeeshop является товарным знаком и являются ли они товарными знаками, а также отсутствуют иные данные, позволяющие идентифицировать права, подлежащие передаче по основному договору.

Апелляционный суд отклоняет довод ответчика о том, что объект, в отношении которого стороны обязались заключить основной договор, индивидуализирован информацией, размещенной на сайте www.coffeeshopcompany.ru. Ответчик не представил доказательств того, что сведения, размещенные на указанном