Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.05.2013 по делу n А74-6169/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«31» мая 2013 года

Дело №

А74-6169/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «27» мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен  «31» мая 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей:  Борисова Г.Н., Иванцовой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кожуховской Е.А.

при участии:

от заявителя (открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Хакасэнерго»): Карпова А.Н., представителя по доверенности от 22.11.2012 № 19АА0154787, Фирсовой Е.В., представителя по  доверенности от 25.06.2012,

от ответчика (Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия): Андрюшковой И.А., представителя по доверенности от 15.04.2013 № 04-2001,

от третьего лица (открытого акционерного общества «Хакасэнергосбыт»): Андрияновой Е.А., представителя по доверенности от 09.01.2013 № 08,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная сетевая компания Сибири» в лице  филиала  «Хакасэнерго»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия от «03» апреля 2013 года по делу                            № А74-6169/2012, принятое  судьей Коршуновой Т.Г.,

установил:

открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Хакасэнерго» (далее - ОАО «МРСК Сибири», общество, заявитель, ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327) обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия (далее – антимонопольный орган, ответчик, ИНН 1901021801, ОГРН 1031900519443) о признании незаконными решения и предписания от 27.09.2012 по делу № 41-А-12.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Хакасэнергосбыт» (далее - ОАО «Хакасэнергосбыт», третье лицо, ИНН 1901067690, ОГРН 1051901067998).

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 03 апреля 2013 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой с решением суда первой инстанции от 03.04.2013 не согласно по следующим основаниям:

- акты проверки, представленные ОАО «Хакасэнергосбыт», не могут быть признаны достоверными и допустимыми доказательствами отклонения качества электроэнергии от ГОСТ, поскольку в нарушение требований ГОСТа 13109-97 «Электрическая энергия. Совместимость технических средств электромагнитная. Нормы качества электрической энергии в системах электроснабжения общего назначения», введенного в действие постановлением Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации  и метрологии от 28.08.1998 № 338  (далее - ГОСТ 13109-97), продолжительность проверки составила менее 24 часов; в нарушение пункта 5.1 РД 153-34.0-15.502-2002 «Методические указания по контролю и анализу качества электрической энергии» при осуществлении замеров не составлялся протокол испытаний; ОАО «Хакасэнергосбыт» не является контролирующим органом, а также аккредитованной организацией, имеющей разрешение на проведение испытаний по качеству электроэнергии; замеры показателей качества электроэнергии проводились не на границе балансовой принадлежности ОАО «МРСК Сибири» и потребителей и без согласования с сетевой организацией; отсутствует сертификат утвержденного типа и свидетельство о поверке средств измерений;

- акты проверки и предписания Ростехнадзора являются недопустимыми доказательствами по делу, поскольку во время проверки не проведены замеры показателей качества электроэнергии у потребителей электроэнергии, проживающих по адресу: Республика Хакасия, с. Шира, Ширинский район, ул. Линейная, ул. Кошевского, а использованы замеры, проведенные представителем ОАО «Хакасэнергосбыт» 09.09.2011 и 18.10.2011, выполненные с нарушением ГОСТа 13109-97;

- протоколы ОАО «МРСК Сибири» претензионных испытаний электроэнергии по показателям качества являются недопустимым доказательством по делу, поскольку испытания проведены не на границе балансовой принадлежности сетей ОАО «МРСК Сибири» и потребителей, указанных в жалобе;

- линия электропередач по ул. Мелиораторов в п. Шира принадлежит муниципальному образованию Ширинский сельсовет, в связи с чем обязанность по поддержанию уровня напряжения в электрической сети на данной улице лежит на муниципальном образовании;

- протокол совместного совещания в Ростехнадзоре не является нормативным, в связи с чем его невыполнение не является нарушением антимонопольного законодательства, законом не предусмотрена обязанность проведения совместных проверок, невыполнение условий данного протокола является результатом деятельности двух хозяйствующих субъектов.

Антимонопольный орган и третье лицо представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела приложенную к отзыву третьего лица копию договора купли-продажи имущества от 14.12.2011 № 01.1900.699.11 как представленную в обоснование возражений на доводы апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

ОАО «МРСК Сибири» зарегистрировано Инспекцией Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска в качестве юридического лица 04 июля 2005 года в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1052460054327. Общество имеет несколько филиалов, в том числе в г. Абакане - «Хакасэнерго».

26 января 2012 года в антимонопольный орган поступило заявление                                           ОАО «Хакасэнергосбыт» об экономически и технологически необоснованном сокращении                   ОАО «МРСК Сибири» производства товара, прямо не предусмотренном нормативно-правовыми актами, а именно, о снижении уровня напряжения на границе балансовой принадлежности электрических сетей ОАО «МРСК Сибири» с потребителями ОАО «Хакасэнергосбыт», проживающими в г. Черногорске и с. Шира.

Из документов, приложенных к заявлению следует, что филиал ОАО «МРСК Сибири» - «Хакасэнерго» не обеспечивает значение показателей качества электроэнергии согласно ГОСТу 13109-97 на границе балансовой принадлежности электрических сетей ОАО «МРСК Сибири» с потребителями ОАО «Хакасэнергосбыт», проживающими: в г. Черногорске по улицам: Социалистической, Интернациональной, Майской, Черногорской, Рабочей; в с. Шира по улицам: Кошевого, Линейной, 40 лет Победы, Мелиораторов, Октябрьской, Гоголя.

На основании данного заявления приказом антимонопольного органа от 26.04.2012 № 99 возбуждено дело № 41-А-12 в отношении ОАО «МРСК Сибири» по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от  26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

По результатам рассмотрения дела № 41-А-12 антимонопольным органом 27.09.2012 принято решение, согласно которому:

-     ОАО «МРСК Сибири» признано нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части действия (бездействия) филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Хакасэнерго», выразившегося в необеспечении ОАО «МРСК Сибири» передачи электроэнергии надлежащего качества гражданам, проживающим в г. Черногорске (улицы Социалистическая, Интернациональная, Майская, Черногорская, Рабочая) и с. Шира (улицы Кошевого, Линейная, 40 лет Победы, Мелиораторов,. Октябрьская, Гоголя), а также в уклонении от совместных с гарантирующим поставщиком (ОАО «Хакасэнергосбыт») проверок параметров качества передачи электрической энергии при поступлении информации от ОАО «Хакасэнергосбыт» о заявлениях потребителей, подключенных к сетям ОАО «МРСК Сибири» непосредственно либо опосредованно и указанных в Приложении № 2 к договору № 188/01 от 01 января 2008 года, поступающих в адрес гарантирующего поставщика с жалобами на передачу электроэнергии ненадлежащего качества, злоупотреблением доминирующим положением (пункт 1);

-   решено выдать ОАО «МРСК Сибири» предписание о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершении следующих действий:

-   в срок до 31.05.2013 обеспечить выполнение мероприятий по обеспечению передачи электроэнергии надлежащего качества для потребителей г. Черногорска (улицы Социалистическая, Интернациональная, Майская, Черногорская, Рабочая) и с. Шира (улицы Кошевого, Линейная, 40 лет Победы, Мелиораторов, Октябрьская, Гоголя), передача электроэнергии к которым включена в объем передачи по сетям ОАО «МРСК Сибири» и оплачивается ОАО «Хакасэнергосбыт» в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ОАО «МРСК Сибири»;

- при поступлении информации от ОАО «Хакасэнергосбыт» о заявлениях потребителей, подключенных к сетям ОАО «МРСК Сибири» непосредственно либо опосредованно и указанных в Приложении № 2 к договору от 01.01.2008 № 188/01, поступающих в адрес гарантирующего поставщика, проводить совместные проверки с гарантирующим поставщиком (ОАО «Хакасэнергосбыт») параметров качества передачи электрической энергии в порядке, установленном протоколом совещания в Управлении по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Республике Хакасия от 24 ноября 2008 года и действующим договором и совместно устранять выявленные нарушения (пункт 2).

На основании решения от 27.09.2012 антимонопольным органом обществу выдано предписание от 27.09.2012 № 41-А-12.

Не согласившись решением и предписанием от 27.09.2012 по делу № 41-А-12,                           ОАО «МРСК Сибири» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федера­ции каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что решение и предписание антимонопольного органа от 27.09.2012 по делу № 41-А-12 соответствуют действующему законодательству и не нарушают права и законные интересы заявителя, в силу следующего.

В силу статьи 3, пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», статьи 5 Закона о защите конкуренции ОАО «МРСК Сибири» является субъектом естественной монополии и занимает доминирующее положение на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии в географических границах электрических сетей, принадлежащих ОАО «МРСК Сибири». Данное обстоятельство заявителем не отрицается и не оспаривается.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конку­ренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйст­вующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Как указано в пункте 4 постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции следует, что для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим  положением достаточно наличия  (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. Суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

В оспариваемом решении от 27.09.2012 антимонопольный орган пришел к выводу о нарушении ОАО «МРСК Сибири» части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившемся в следующем: - необеспечение передачи электроэнергии надлежащего качества гражданам, проживающим в г. Черногорске (улицы Социалистическая, Интернациональная, Майская, Черногорская, Рабочая) и с. Шира (улицы Кошевого, Линейная, 40 лет Победы, Мелиораторов, Октябрьская, Гоголя);

- уклонение от совместных с гарантирующим поставщиком  проверок параметров качества передачи электрической энергии при поступлении информации от ОАО «Хакасэнергосбыт» о заявлениях потребителей, подключенных к сетям ОАО «МРСК Сибири» непосредственно