Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.06.2013 по делу n А69-2979/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«24» июня 2013г.

Дело № А69-2979/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена  «18» июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен           «24» июня 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Севастьяновой Е.В.,

судей: Дунаевой Л.А., Морозовой Н.А.,

рассмотрев в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва»

на решение  Арбитражного суда Республики Тыва

от 12 марта 2013   года по делу № А69-2979/2012, принятое  судьей  Хайдып Н.М.,

при выполнении судебного поручения об организации видеоконференц-связи судьей Арбитражного суда Республики Тыва Хертек А.В.,

при ведении видеозаписи судебного заседания и составлении протокола о совершении отдельного процессуального действия секретарем судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва Дажи-Сегбе А.А.,

при ведении протоколирования судебного заседания с использованием средств аудиозаписи и составлении протокола судебного заседания в Третьем арбитражном апелляционном суде секретарем судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии в судебном заседании представителей, присутствующих в Арбитражном суде Республики Тыва:

от   заявителя   (открытого   акционерного   общества   «Агентство   по   ипотечному   жилищному кредитованию Республики Тыва»): Бегзи В.А. на основании доверенности от 20.03.2013, паспорта,

от антимонопольного органа: Тулуш Ш.Т. на основании доверенности от 22.02.2013, служебного удостоверения,

установил:

открытое акционерное общество «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» (ИНН 1701045121, ОГРН 1081719001253) (далее – ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва»,  общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (ОГРН 1081719000406, ИНН 1701044223) (далее – УФАС по Республике Тыва, антимонопольный орган) о признании недействительными решения и предписания от 25.09.2012 по делу № 04-04-02/17-12.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 12 марта 2013 года по делу                       № А69-2979/2012 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с данным судебным актом,  открытое акционерное общество «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, производство по делу прекратить. В апелляционной жалобе заявитель ссылается на следующие доводы:

- распространяемая обществом реклама не относится к рекламе финансовых услуг;

- распространяемая обществом реклама не содержит гарантии или обещания в будущем эффективности деятельности (доходности вложений);

- размер годовой процентной ставки по займу, предоставляемому  ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва», является единственным фактором, определяющим стоимость займа;

- распространяемая обществом реклама не связана с осуществлением ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» долевого строительства.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал требования апелляционной жалобы, сослался на изложенные в ней доводы, просил отменить решение  Арбитражного суда Республики Тыва от 12 марта 2013 года по делу № А69-2979/2012, производство по делу прекратить.

Представитель антимонопольного органа  доводы апелляционной жалобы не признала по основаниям, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просила суд оставить обжалуемое решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

УФАС по Республике Тыва в рамках  предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 33 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» полномочий проведен мониторинг наружной рекламы на территории города Кызыла Республики Тыва на предмет соответствия требованиям Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

В ходе мониторинга антимонопольным органом выявлено распространение ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» наружной рекламы финансовых услуг в виде рекламной конструкции, размещенной на перекрестке улиц Кочетова-Чульдум, Красноармейская-Чульдум г. Кызыла.

Указанная рекламная конструкция содержит текст следующего содержания: «ОАО АГЕНТСТВО ПО ИПОТЕЧНОМУ ЖИЛИЩНОМУ КРЕДИТОВАНИЮ РЕСПУБЛИКИ ТЫВА * ДОЛГОСРОЧНЫЕ ЗАЙМЫ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ И СТРОИТЕЛЬСТВО ЖИЛЬЯ* ДОЛЕВОЕ ИНВЕСТИЦИОННОЕ СТРОИТЕЛЬСТВО от 9,5% до 12% годовых БЫСТРО! КАЧЕСТВЕННО! НАДЕЖНО! Г. Кызыл, ул. Калинина, 1Б (машзавод), 2 этаж, тел. 6-34-64, 5-49-09».

По результатам проведенного мониторинга антимонопольным органом в отношении       ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» возбуждено дело №  04-04-02/17-12 по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва от 25.09.2012 по делу № 04-04-02/17-12 распространяемая ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» реклама признана ненадлежащей,  в связи  с несоответствием требованиям  части 2, 3 и 8 статьи 28, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

На основании указанного решения, с целью устранения выявленных  в ходе проверочного мероприятия нарушений,  ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» выдано предписание, согласно которому  обществу в течение 15 дней с момента получения предписания  необходимо прекратить нарушение требований части 2, 3 и 8 статьи 28, и части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», выразившееся в распространении обществом ненадлежащей рекламы с указанием гарантий эффективности деятельности общества, в отсутствии существенной информации обо всех условиях предоставления займов, требующих дополнительных затрат потребителя и влияющих на сумму расходов, которые понесут воспользовавшиеся услугами лица и на фактическую стоимость займа, а также о долевом строительстве без выданного в установленном порядке разрешения на строительство.

Полагая, что вышеуказанные решение и предписание  от 25.09.2012 по делу                            № 04-04-02/17-12 не соответствуют Федеральному закону от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», нарушают права и законные интересы заявителя при осуществлении предпринимательской деятельности, ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» обратилось в Арбитражный суд  Республики Тыва с соответствующим заявлением.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не установил оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действия (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Из положений статей 197, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие его закону или иным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (в том числе, в виде возложения каких-либо обязанностей).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями   65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

С учетом пунктов 1, 4, 5.3.1.1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 и 3 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», пунктов 37, 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что  решение от 25.09.2012 по делу № 04-04-02/17-12 вынесено, предписание  от 25.09.2012 по делу № 04-04-02/17-12 выдано уполномоченным органом в пределах предоставленных полномочий.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленного требования, установил, что оспариваемые ненормативные правовые акты антимонопольного органа не противоречат требованиям действующего законодательства и не нарушают права и законные интересы заявителя. Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, антимонопольным органом ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» вменяется нарушение законодательства о рекламе, выразившееся в несоответствии рекламы, размещенной на рекламной конструкции, расположенной по адресу:  г. Кызыл, перекресток улиц Кочетова-Чульдум, Красноармейская-Чульдум, положениям части 2, 3, 8 статьи 28, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

Материалами дела подтверждается и заявителем не оспаривается, что ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» является рекламораспространителем указанной рекламы.

Согласно статье 3 Закона о рекламе, под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Приведенная выше реклама общества полностью подпадает под определение, данное в указанной норме, так как содержит информацию, распространяемую с использованием рекламных поверхностей - рекламных конструкций, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Суд апелляционной инстанции изучил и отклонил довод  ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва» о том, что  распространяемая обществом реклама не относится к рекламе финансовых услуг по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

Из содержания вышеуказанной нормы следует, что основным признаком отнесения той или иной услуги к финансовой является существо осуществляемой деятельности - привлечение или размещение денежных средств физических и юридических лиц либо одновременное привлечение и размещение таких средств.

В статье 28 Закона о рекламе содержатся требования, предъявляемые к рекламе деятельности, связанной с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья на основании договора участия в долевом строительстве, а также к рекламе таких организаций, как жилищные, жилищно-строительные кооперативы, жилищные накопительные кооперативы, то есть к рекламе услуг, оказываемых организациями, не являющимися финансовыми по смыслу Закона о защите конкуренции.

Изложенное позволяет сделать вывод, что понятие финансовой услуги для целей Закона о рекламе включает не только услуги, прямо указанные в Законе о защите конкуренции, но также и другие услуги, связанные с привлечением либо предоставлением денежных средств.

Согласно уставу ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию Республики Тыва», утвержденному Министерством земельных и имущественных отношений Республики Тыва от 09.12.2008, к видам деятельности общества относятся предоставление гражданам ипотечных жилищных займов, предоставление брокерских услуг по ипотечным операциям, оказание посреднических услуг в сделках купли-продажи недвижимого имущества физическим и юридическим лицам и т.д.

Отношения,