Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.07.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

31 июля 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-15841/2011к4

Резолютивная часть постановления объявлена «24» июля 2013  года.

Полный текст постановления изготовлен          «31» июля 2013  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Гуровой Т.С., Бабенко А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от кредитора (ОАО  АКБ «Связь-Банк») - Трищ А.В. – представителя по доверенности от 04.03.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества  АКБ «Связь-Банк»

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от «14»  мая 2013  года по делу №  А33-15841/2011к4, принятое судьей Сысоевой О.В.,

установил:

 общество с ограниченной ответственностью «Первая торговая компания «Сибирь» (ОГРН 1102468003164, ИНН 2462210493) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании открытого акционерного общества «Вторцветмет» (ОГРН 1022402649840, ИНН 2466027330; далее – должник,  ОАО   «Вторцветмет») банкротом как ликвидируемого должника.

Определением от 17.12.2012 в отношении открытого акционерного общества «Вторцветмет» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Трубачев Максим Иванович.

Сообщение временного управляющего об открытии в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 247 от 28.12.2012.

29.01.2013 в Арбитражный суд Красноярского края поступило требование межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (открытое акционерное общество) (ОГРН 7700159288, ИНН 7710301140; далее - ОАО АКБ «Связь-банк», кредитор) о включении в реестр требований кредиторов 2 216 099 рублей 73 копейки, в том числе просроченная задолженность по долгу – 1 599 456 рублей 91копейка, проценты за просроченный основной долг – 205 134 рубля 17 копеек, пени (неустойка) за невыполнение обязательств по уплате основного долга – 355 977 рублей 39 копеек, пени (неустойка) за невыполнение обязательств по уплате процентов – 28 212 рублей 03 копейки, проценты на просроченный основной долг с 01.12.2012 по 17.12.2012 – 2 227 рублей 40 копеек, расходы по оплате государственной пошлины - 21 091 рубль 83 копейки.

Определением арбитражного суда от 15.03.2013 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требования относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Региональ», Бочкарева В.В., общество с ограниченной ответственностью «Асис».

Определением   суда  от  14.05.2013 включено в реестр требований кредиторов должника в третью очередь требование кредитора – ОАО АКБ «Связь-Банк» в размере 2 216 099 рублей 73  копейки, в том числе 1 831 910 рублей 31копйека - основной долг, 384 189 рублей 42 копейки – неустойка, в реестр требований кредиторов должника в третью очередь. В установлении требований как требований, обеспеченных залогом имущества должника отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, кредитор обратился с апелляционной жалобой, в  которой просит отменить определение суда от 14.05.2013 в части отказа в   установлении требований как требований, обеспеченных залогом имущества должника и принять   новый судебный акт  в указанной  части.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что  определение об отказе о признании  залоговыми  требований  Банка было принято   судом   первой инстанции  без  учета решений  суда по  делам №А33-7578/2012, №А33-7576/2012, №А33-7579/2012,  №А33-7574/2012,  №А33-7575/2012, а  также  действующего договора  ипотеки. Право Банка  на  обращение  взыскания   на  заложенное  имущество неправомерно  ставится в  зависимость  от  действий должника  и ООО «Асис»  по  внесению   записи в ЕГРП об  изменении  собственника   объектов  недвижимого   имущества. Запись в ЕГРП  не  является   подтверждением  существования  права ООО «Асис» на  недвижимое  имущество. Судом  неверно  был  сделан   вывод о том, что  Банк не обращался   с  заявлением  о  внесении  изменений в  ЕГРП о  смене  собственника указанных  объектов недвижимого  имущества, фактически  Банк  обращался с соответствующим  запросом  в Управление Федеральной  службы  государственной  регистрации, кадастра  и картографии по  Красноярскому  краю, согласно  письму  от 07.05.2013 исх. №46/10684  Управления Федеральной  службы  государственной  регистрации, кадастра  и картографии по  Красноярскому  краю письменное  обращение Банка  не  может  являться  основание для проведения  государственной  регистрации  права  собственности ОАО «Вторцветмет»  на  объекты  имущества, указанные  в обращении. По мнению кредитора,  стороны  намеренно  не  исполняют   судебные  акты и  не  предпринимают  действий для  передачи  недвижимого  имущества  от ООО «Асис»   к должнику, а  также  внесения  в  ЕГРП изменений  о собственнике объектов  недвижимого  имущества.

Определением  суда  апелляционной   инстанции   от 06.06.2013 апелляционная  жалоба  принята  к  производству, ее рассмотрение  назначено   на  17.07.2013.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 10-50 час. 24.07.2013. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. По окончании перерыва рассмотрение дела продолжено.

Учитывая, что иные лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статьей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации www.kad.arbitr.ru) и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей  иных лиц, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель кредитора  поддержал доводы  апелляционной жалобы.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации  в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лица, участвующие в деле, не заявили возражений, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

На  основании   статьи 268  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом апелляционной инстанции  возвращена приложенная к  апелляционной  жалобе  копия письма Росреестра от 07.05.2013 №46/10684, которая  не   была  представлена  в  суд  первой  инстанции и  им  не  исследована.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики (открытое акционерное общество) заявил требование о включении в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества «Вторцетмет» задолженности в размере 2 216 099 рублей 73 копейки, в том числе 1 831 910 рублей 31 копейка – основной долг, 384 189 рублей 42 копейки – неустойка, как обеспеченной залогом недвижимого имущества должника.

Между Межрегиональным коммерческим банком развития связи и информатики (открытое акционерное общество) и обществом с ограниченной ответственностью «Региональ» (далее-заемщик) заключен кредитный договор от 08.07.2010 № 012/2010, по которому кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 6 000 000 рублей для пополнения оборотных средств (т. 1 л.д. 24-35).

По пункту 5.1. данного кредитного договора в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов и внесения иных платежей, предусмотренных договором, заемщик обеспечивает предоставление кредитору залог недвижимого имущества, залогодателем которого выступает открытое акционерное общество «Вторцветмет» и поручительство открытого акционерного общества «Вторцветмет» и Бочкарева Владислава Викторовича.

Во исполнение пункта 5.1. кредитного договора от 08.07.2010 № 012/2010, между открытым акционерным обществом АКБ «Связь-банк» (залогодержатель) и открытым акционерным обществом «Вторцветмет» (залогодатель) заключен договор залога недвижимого имуществ (ипотеки) от 08.07.2010 № 012/01/2010 (т.1 л.д. 36-48), по которому в залог залогодержателю передается принадлежащее на праве собственности недвижимое имущество и право аренды на соответствующий земельный участок, функционально обеспечивающий находящееся на нем недвижимое имущество (пункты 1.2. и 2.1. договора):

- нежилое помещение весовой общей площадью 25,2 кв.м., кадастровый номер 24:50:0500287:0029:04:401:002:000465130:0006:20001, расположенное по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, д. 4Г, пом. 1;

- нежилое здание (лит. Г6) общей площадью 358,7 кв.м., кадастровый номер 24:50:0500287:0000:04:401:002:000465130:0005, расположенное по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, д. 4Г, стр. 3;

- нежилое здание (лит. В2, В3) общей площадью 534,1 кв.м., кадастровый номер 24:50:0500287:0000:04:401:002:000465130:0004, расположенное по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, д. 4Г, стр. 5;

- нежилое здание (лит. В4) общей площадью 49,5 кв.м., кадастровый номер 24:50:0500287:0000:04:401:002:000465130:0003, расположенное по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, д. 4Г, стр. 6;

- нежилое помещение общей площадью 850,5 кв.м., этаж 1, этаж 2, кадастровый номер 24:50:0000000:0:11015/5, расположенное по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, д. 4Г, стр. 8, пом. 3;

- нежилое помещение общей площадью 519 кв.м., этаж 1, кадастровый номер 24:50:0000000:0:11015/1, расположенное по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, д. 4Г, стр. 8, пом. 5;

- право аренды земельного участка сроком на 10 лет, функционально обеспечивающего находящиеся на нем закладываемые объекты недвижимости, расположенного по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, 4Г, общей площадью 23 927 кв.м., кадастровый номер 24:50:05 00287:0028, категория земель: земли поселений, разрешенное использование: в целях эксплуатации нежилых зданий и сооружений.

Кроме того, между открытым акционерным обществом АКБ «Связь-банк» и открытым акционерным обществом «Вторцветмет» (поручитель) заключен договор поручительства от 08.07.2010 № 012/02/2010, по пункту 1.1. которого поручитель обязуется перед банком солидарно с обществом с ограниченной ответственностью «Региональ» (ИНН 2466100276, ОГРН 1032402945761, далее-заемщик), за исполнение заемщиком всех обязательств по кредитному договору от 08.07.2010 № 012/2010 (т. 1 л.д. 49-56).

12.05.2011 между открытым акционерным обществом «Вторцветмет» (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью «Асис» (покупатель) заключены договоры купли-продажи №2011-05-12/09, № 2011-05-12/06, № 2011-05-12/07, № 2011-05-12/05, № 2011-05-12/08, № 2011-05-12/04, по которым продавец отчуждает в пользу покупателя недвижимое имущество, являющееся предметом договора залога недвижимого имущества (ипотеки) от 08.07.2010 №012/01/2010.

В силу названных обстоятельств, между открытым акционерным обществом АКБ «Связь-банк» (залогодержатель) и обществом с ограниченной ответственностью «Асис» (залогодатель) заключено дополнительное соглашение № 1 от 20.09.2011 к договору залога недвижимого имущества (ипотеки) от 08.07.2010 № 012/01/2010, согласно которому в связи с переходом права собственности на объекты недвижимости, указанные в пункте 1.2. договора залога, от открытого акционерного общества «Вторцветмет» к обществу с ограниченной ответственностью «Асис», залогодателем по договору залога недвижимого имущества  (ипотеки) от 08.07.2010 №012/01/2010 следует считать общество с ограниченной ответственностью «Асис».

Все вышеуказанные договоры и дополнительные соглашения к ним прошли государственную регистрацию в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Красноярскому краю.

В связи с ненадлежащим исполнением обязательств обществом с ограниченной ответственностью «Региональ» по кредитному договору от 08.07.2010 № 012/2010, заочным решением Центрального районного суда города Красноярска от 26.06.2012 по делу № 2-2986/12 с общества с ограниченной ответственностью «Региональ», Бочкарева В.В., открытого акционерного общества «Вторцветмет» в пользу открытого акционерного общества АКБ «Связь-банк» в солидарном порядке взыскана задолженность по кредитному договору на 13.02.2012 в размере 2 199 456 рублей 90 копеек, в том числе 2 178 365 рублей 07 копеек - основной долг, 21091 рубль 83 копейки - возврат госпошлины и обращено взыскание на принадлежащее обществу с ограниченной ответственностью «Асис» недвижимое имущество.

Решениями Арбитражным судом Красноярского края, оставленными без изменения постановлениями Третьего арбитражного апелляционного суда (т.2 л.д. 24-32, 42-102) сделки купли-продажи,  заключенные 12.05.2011 между открытым акционерным обществом «Вторцветмет» (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью «Асис» (покупатель), в отношении недвижимого имущества, являющегося предметом договора залога недвижимого имущества (ипотеки) от 08.07.2010 № 012/01/2010,  признаны недействительными:

- решением арбитражного суда от 28.12.2012 по делу № А33-7573/2012 признана недействительной сделка купли-продажи нежилого помещения общей площадью 850,5 кв.м., этаж 1, этаж 2, кадастровый номер 24:50:0000000:0:11015/5, расположенного по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, д. 4Г, стр. 8, пом. 3 и применены последствия недействительности сделки в виде двусторонней реституции;

- решением арбитражного суда от 05.03.2013 по делу № А33-7574/2012 признана недействительной сделка купли-продажи нежилого помещения общей площадью 519 кв.м., этаж 1, кадастровый номер 24:50:0000000:0:11015/1, расположенного по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Борисевича, д. 4Г, стр. 8, пом. 5 и применены последствия недействительности сделки в виде двусторонней реституции;

- решением арбитражного суда от 15.02.2013 по делу № А33-7575/2012 признана недействительной сделка купли-продажи нежилого здания (лит. В4) общей площадью