Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.09.2013 по делу n А33-7063/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

04 сентября 2013 года

Дело №

А33-7063/2013

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «28» августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен  «04» сентября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Борисова Г.Н., Иванцовой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казенновой Е.С.

при участии:

от заявителя (общества с ограниченной ответственностью «Кировский рынок»): Ивановой Г.В., представителя по доверенности от 28.01.2013,

от ответчика (Управления Федеральной миграционной службы по Красноярскому краю): Чурсиной А.С., представителя по доверенности от 13.01.2012 № 33/2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Кировский рынок»

на решение Арбитражного суда Красноярского края от «25» июля 2013 года по делу                     № А33-7063/2013, принятое  судьей Фроловым Н.Н.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Кировский рынок» (далее –  ООО «Кировский рынок», общество, заявитель, ОГРН 1022401950230, ИНН 2461000373) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Отделу иммиграционного контроля Управления Федеральной миграционной службы по Красноярскому краю (далее – административный орган, ответчик) о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении от 15.04.2013 № 278.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 25 июля 2013 года в удовлетворении заявленного требования отказано.

Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой с решением суда первой инстанции от 25.07.2013 не согласно, считает, что в его действиях (бездействии) отсутствует объективная сторона вменяемого административного правонарушения, поскольку общество не имеет юридической возможности предоставлять торговые места на ярмарке, так как не имеет права собственности на земельный участок, на котором расположена ярмарка, и на нестационарные и стационарные объекты, расположенные на территории ярмарки; административным органом не представлено доказательств, что общество является лицом, управляющим ярмаркой, заявитель является участником ярмарки и только принимает заявления на участие в ярмарке.

Административный орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

На основании распоряжения от 31.01.2013 № 8 должностным лицом административного органа проведена внеплановая выездная проверка по соблюдению ООО «Кировский рынок», расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Транзитная, 30, миграционного законодательства Российской Федерации.

В ходе проверки должностным лицом административного органа составлен акт проверки от 13.02.2013 № 8, зафиксировавший следующие обстоятельства.

На территории ООО «Кировский рынок» (далее - торговый объект) на торговом месте          № 2-66 (киоск) выявлена гражданка Республики Кыргызстан Ашимова Жанылай Ашимовна,  осуществлявшая трудовую деятельность в качестве пекаря (пекла беляши и чебуреки), в отсутствие разрешения на работу, требуемого в соответствии с пунктом 4 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ).

К незаконному осуществлению трудовой деятельности 12.02.2013 на торговом месте в киоске № 2-66 на территории торгового объекта гражданку Ашимову Ж.А. допустил индивидуальный предприниматель Рзаев Расим Асадулла оглы, ИНН 246200927700, ОГРН 306246233100027 (далее - ИП Рзаев). В отношении ИП Рзаева 14.02.2013 за допущенное административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП), выразившееся в предоставлении Ашимовой Ж.А. торгового помещения на торговом объекте и ее допуске к осуществлению незаконной трудовой деятельности на торговом месте на территории торгового объекта, составлен протокол об административном правонарушении № 182, который передан на рассмотрение в Кировский районный суд.

На торговом месте № 1-26а-3 выявлена гражданка Республики Кыргызстан Хайдарова Алтынай Абдубаитовна, осуществлявшая трудовую деятельность в качестве продавца галантерейных товаров (нательного белья, носков и т.д.), в отсутствие разрешения на работу, требуемого в соответствии с пунктом 4 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ.

К незаконному осуществлению трудовой деятельности гражданку Хайдарову А.А. допустил индивидуальный предприниматель Абдираев Рысбек Амалович, ИНН 246 490003708, ОГРН 307246828500021 (далее - ИП Абдираев). В отношении Абдираева Р.А. 14.02.2013 за допущенное административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 18.16 КоАП, выразившееся в предоставлении Ашимовой Ж.А. торгового помещения на торговом объекте и ее допуске к осуществлению незаконной трудовой деятельности на торговом месте на территории торгового объекта, составлен протокол об административном правонарушении № 183, который передан на рассмотрение в Кировский районный суд.

Торговые места № 2-66 и № 1-26а-3 предоставлены ИП Рзаеву и ИП Абдираеву обществом с ограниченной ответственностью «Кировский рынок» с 05.01.2013, что следует из договоров на оказание комплекса услуг № 47 и № 72, соответственно.

По данному факту должностным лицом ответчика 07.03.2013 в отношении ООО «Кировский рынок», управляющего торговым объектом «универсальная ярмарка» по адресу: г. Красноярск, ул. Транзитная, 30, составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 18.16 КоАП, выразившемся в предоставлении торговых мест № 2-66 и № 1-26а-3 лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность - ИП Рзаеву и ИП Абдираеву, которые 12.02.2013 привлекли к трудовой деятельности иностранных граждан Ашимову Ж.А. и Хайдарову А.А., не имеющих разрешений на работу, требуемых в соответствии с пунктом 4 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ.

Постановлением по делу об административном правонарушении от 15.04.2013 № 278 общество с ограниченной ответственностью «Кировский рынок» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 18.16 КоАП, в виде административного  штрафа в размере 450 000 рублей.

Считая вышеназванное постановление незаконным, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 123 Конституции Российской Федерации, статей 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Соблюдение процедуры привлечения к административной ответственности и наличие полномочий административного органа на составление протокола об административном правонарушении и принятие постановления о привлечении к административной ответственности, а также срока привлечения к административной ответственности установлено судом первой инстанции и обществом не оспаривается.

Отказывая в удовлетворении заявленного обществом требования о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении от 15.04.2013 № 278, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что административным органом доказано наличие в действиях (бездействии) общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 18.16 КоАП.

Частью 2 статьи 18.16 КоАП установлена административная ответственность за предоставление лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанных юридического лица, филиала или представительства торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения другому юридическому лицу или другому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, которые не имеют разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но фактически используют труд иностранных работников либо которые привлекают к трудовой деятельности иностранных граждан или лиц без гражданства, не имеющих разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом.

Объективную сторону данного правонарушения составляют, в том числе действия по предоставлению лицом, управляющим торговым объектом (торговым комплексом), торгового места на территории торгового объекта другому юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю, которые привлекают к трудовой деятельности иностранных граждан или лиц без гражданства, не имеющих разрешения на работу.

Субъектом правонарушения является лицо, в управлении которого находится торговый объект (торговый комплекс), и которое выделяет торговые места другим хозяйствующим субъектам.

В силу части 4 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

Из статьи 2 Федерального закона № 115-ФЗ следует, что разрешением на работу признается документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.

Согласно примечанию к статье 18.15 КоАП под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 14 Федерального закона от 30.12.2006 № 271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» в целях организации деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на рынке управляющей рынком компанией обеспечивается соблюдение лицами, заключившими с управляющей рынком компанией договоры о предоставлении торговых мест, правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников).

Постановление Правительства Красноярского края от 11.07.2011 № 403-п утвержден Порядок организации на территории Красноярского края ярмарок и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на них и требования к организации продажи товаров (в том числе товаров, подлежащих продаже на ярмарках соответствующих типов и включению в соответствующий перечень) и выполнения работ, оказания услуг на ярмарках на территории Красноярского края (далее – Порядок).

Указанным Порядком предусмотрено, что ярмарка - самостоятельное рыночное мероприятие, доступное для всех хозяйствующих субъектов, производящих товары, выполняющих работы, оказывающих услуги, и их потребителей, организуемое в установленном месте и на установленный срок с целью заключения договоров купли-продажи (выполнения работ, оказания услуг) и формирования региональных, межрегиональных и межгосударственных хозяйственных связей; универсальная - ярмарка, на которой менее восьмидесяти процентов торговых мест от их общего количества предназначено для выполнения работ, оказания услуг одного назначения и осуществления продажи товаров одного класса в соответствии с номенклатурой товаров (пункт 3).

В соответствии с пунктами 6-14 Порядка ярмарки, проводимые на территории Красноярского края, организуются уполномоченным органом исполнительной власти края в области государственного регулирования торговой деятельности, органами местного самоуправления края, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями (далее - организатор ярмарки). Организатор ярмарки определяет тип, место, срок проведения ярмарки. Уполномоченный орган исполнительной власти края в области государственного регулирования торговой деятельности и органы местного самоуправления края принимают правовые акты о проведении ярмарок. Для проведения ярмарки организатором ярмарки определяется место, с учетом санитарных и противопожарных требований и приспособленное для осуществления торговли с применением передвижных средств развозной и разносной торговли. Организатор ярмарки разрабатывает и утверждает план мероприятий по организации ярмарки и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ней, определяет режим работы ярмарки, порядок организации ярмарки, порядок предоставления мест для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ярмарке. Торговые места на ярмарке предоставляются юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, а также гражданам (в том числе гражданам, ведущим крестьянские