Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.10.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

04 октября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А74-1660/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «27» сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «04» октября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бутиной И.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савицкас Н.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Управление капитальным строительством «Жилстрой» - Кадочникова Д.В., представителя по доверенности от 17.06.2013,

от открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» - Долгополова А.В., представителя по доверенности от 23.11.2012,

от муниципального предприятия г. Абакана «Абаканские тепловые сети» - Левченко Д.А., представителя по доверенности от 01.10.2012,,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью  «Управление капитальным строительством «Жилстрой»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «12» июля 2013 года по делу № А74-1660/2013, принятое судьей Мельник Л.И.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Управление капитальным строительством «Жилстрой» (далее – ООО УКС «Жилстрой», ОГРН 1051901009027, ИНН 1901066721) обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском  к муниципальному предприятию г. Абакана «Абаканские тепловые сети» (далее - МП «АТС», ОГРН 1021900525030, ИНН 1901003640), к открытому акционерному обществу «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (далее - ОАО «Енисейская ТГК», ОГРН 1051901068020, ИНН 1901067718) о признании недействительным договора о подключении объекта капитального строительства к системе теплоснабжения города Абакана от 03.04.2012 № 31, с учетом внесенных в него дополнительным соглашением от 26.07.2012 изменений (пунктов 2.3.1, 3.1, 3.2, 3.3, подпунктов 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, пунктов 3.4, 3.5, 3.6, 3.7, 4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5).

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 12 июля 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, ООО УКС «Жилстрой» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- выдача ответчиками технических условий без каких-либо оговорок о необходимости реконструкции тепловых сетей означает, что на момент их выдачи подключение объекта истца к системе теплоснабжения было возможно при той пропускной способности и мощности сетей, которые существовали у ответчиков, следовательно, условия о возмездности не подлежали включению в договор;

- признание решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 24 августа 2012 года по делу № А74-3007/2012 недействующим приказа № 16-п в части, относящейся к ответчику «Абаканская ТЭЦ» влечет отпадение у этого ответчика права на получение платы за подключение;

- фактически дополнительное соглашение от 24 июля 2012 года, которым увеличен размер платы за подключение,  было подписано сторонами в октябре 2012 года, то есть после вступления в законную силу решения Арбитражного суда Республики Хакасия от 24 августа 2012 года по делу № А74-3007/2012;

- выводы суда первой инстанции о том, что модернизация принадлежащего ответчику «Абаканская ТЭЦ» головного участка означает увеличение пропускной способности тепловой сети и является основанием для установления условия о возмездности договора, сделан без анализа мероприятий по модернизации головного участка;

- наличие у ответчика «Абаканская ТЭЦ» о возможности подключения объекта истца при тех резервах тепловых ресурсов пропускной способности и мощности сети, которые существовали у этого ответчика на момент заключения договора подтверждается Инвестиционной программой ОАО «Енисейская ТГК» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения г. Абакан на 2011-2014 гг.;

- предусмотренное в инвестиционной программе ответчика МП «АТС» мероприятие по строительству  тепловой сети от ТК-14 (в районе жилого дома № 152 по ул. Аскизская) до ТК-1 (в районе жилого дома  №43 по ул. Аскизская) не имеют отношения к подключению объекта истца, расположенного по ул. Аскизская, 198 «Б», поскольку обе указанные тепловые камеры и  тепловая сеть между ними относятся к системе теплоснабжения другого района города и не участвуют в теплоснабжении, где находится объект истца;

- поскольку между истцом и МП «АТС» заключен отдельный договор на строительство тепловой сети к объекту истца (договор подряда от 06.11.2012  №142), то у МП «АТС» отсутствует право на получение с истца платы по спорному договору;

- инвестиционная программа ответчиков, в период действия которой был издан приказ № 16-п, утратила силу ко времени заключения спорного договора (03.04.2012), следовательно, данный приказ не мог применяться для целей определения условий о цене спорного договора.

Ответчики представили отзыв на апелляционную жалобу, в которых выразили согласие с решением суда первой инстанции.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзывах на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

23.03.2011 Госкомитет по тарифам и энергетике РХ утвердил плату за подключение к системе теплоснабжения города Абакана в части источников тепловой энергии и тепловых сетей филиала «Абаканская ТЭЦ» ОАО «Енисейская ТКГ (ТГК-13)» и МП «АТС».

Решением Абаканского городского совета депутатов от 28.04.2011 № 329 согласована Инвестиционная программа МП «АТС» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Абакана, на 2011 - 2014 годы. Инвестиционная программа утверждена председателем Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия.

Целью указанной программы является увеличение мощности объектов, используемых в сфере теплоснабжения, для обеспечения возможности подключения к сетям теплоснабжения МП «АТС» вновь создаваемых объектов недвижимости.

Указанная инвестиционная программа предусматривает выполнение следующих мероприятий:

-   проектно-изыскательские работы и строительство магистральной тепловой сети длиной 2635 м диаметром 2 Ду 700 мм от неподвижной опоры НО-18 на Северной магистральной тепловой сети до тепловой камеры ТК-19А по ул. И. Ярыгина;

-   проектно-изыскательские работы и строительство квартальных тепловых сетей 8 - 9 микрорайонов I жилого района;

-       проектно-изыскательские работы и строительство квартальных тепловых сетей незастроенной части II жилого района;

-   проектно-изыскательские работы и строительство тепловой сети от тепловой камеры ТК 95 по ул. Крылова до микрорайона «Полярный»;

-   модернизация тепловой сети от ТК-2 по ул. Чертыгашева до ТК П11 по ул. Пушкина (перемычка по ул. М. Жукова);

-       строительство тепловой сети от ТК-14 (в районе жилого дома № 152 по ул. Аскизская) до ТК-1 (в районе жилого дома № 43 по ул. Аскизская).

23.03.2011 председателем Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия также утверждена Инвестиционная программа ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Абакана, на 2011 - 2014 годы.

Целью указанной программы является увеличение пропускной способности программы тепловых сетей, используемых в сфере теплоснабжения, для обеспечения возможности подключения к сетям теплоснабжения филиала «Абаканская ТЭЦ» ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» вновь создаваемых (реконструируемых) объектов недвижимости.

Указанная инвестиционная программа предусматривает выполнение следующих мероприятий:

-   модернизация участка магистральной тепловой сети по ул. Чертыгашева от тепловой камеры ТК-8 (перекресток улиц Ярыгина и Чертыгашева) до тепловой камеры ТК-12 (перекресток улиц Чертыгашева и Карла Маркса) длиной 490 м с увеличением диаметров на участке длиной 210 м от ТК-8 до ТК-10 (в районе дома № 85 по улице Чертыгашева) с 2 Ду 400 мм до 2 Ду 600 мм и с увеличением диаметра на участке длиной 280 м от ТК-10 до ТК-12 с 2 Ду 400 мм до 2 Ду 500 мм;

-   модернизация участка магистральной тепловой сети по улице Торговая от тепловой камеры ТК-53 (в районе дома №15 по улице Торосова) до тепловой камеры ТК-24/11 (в районе дома №13 по улице Торговая) длиной 50 м с увеличением диаметра с 2 Ду 250 мм до 2 Ду 400 мм;

-       модернизация головного участка магистральной тепловой сети с организацией второго вывода тепловой сети от теплофикационной установки ТЭЦ до НО-227 со строительством узла коммерческого учета отпускаемого теплоносителя и строительством павильона задвижек в районе НО-227.

21.03.2012 ООО УКС «Жилстрой» обратилось в МП «АТС» с заявкой  от 12.05.2011 исх.№18 на заключение договора на подключение к тепловой сети объекта капитального строительства -семиэтажного жилого дома со встроено-пристроенной стоянкой для легковых автомобилей, расположенного по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Аскизская, 198Б. Предмет договора - подключение объекта капитального строительства к системе теплоснабжения с размером нагрузки ресурса в точке подключения 0,506742 Гкал/ч, в том числе: отопление 0,207342 Гкал/ч; горячее водоснабжение 0,2994 Гкал/ч.

03.04.2012 между ООО УКС «Жилстрой» (заказчик), МП «АТС» (исполнитель-1) и ОАО «Енисейская ТГК» (исполнитель-2) подписан договор №31 о подключении объекта капитального строительства к системе теплоснабжения города Абакана.

В соответствии с пунктом 1.1 договора №31 (в редакции дополнительного соглашения от 26.07.2012) договор регулирует имущественные и иные отношения, возникающие между сторонами при подключении к тепловой сети г. Абакана (далее - тепловая сеть) строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключённого объекта капитального строительства заказчика: «многоквартирный жилой дом со встроено-пристроенной стоянкой для легковых автомобилей (далее - объект), расположенного на земельном участке с кадастровым номером 19:01:050102:2031 по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Аскизская, 198Б с тепловой нагрузкой 0,53548 Гкал/ч. Подключение объекта капитального строительства к тепловой сети осуществляется в точке присоединения, определённой техническими условиями подключения к системе теплоснабжения (далее - ТУ) (Приложение №2) до 2013 г.

Согласно пункту 1.2 договора №31 договором подтверждаются намерения заказчика, выраженные в заявке на подключение объекта к системе теплоснабжения от 21.03.2012 (приложение №1 к настоящему договору).

В пункте 1.3 договора предусмотрено, что для подготовки объектов, используемых в сфере теплоснабжения, исполнители на эксплуатируемых ими сетях осуществляют мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов согласно инвестиционной программе ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Абакана, на 2011 - 2014 годы и инвестиционной программе МП «АТС» по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Абакана, на 2011 - 2014 годы, утверждённые Председателем Государственного комитета по тарифам и энергетике РХ от 23.03.2011.

Согласно пункту 1.5. договора работы по присоединению к системе теплоснабжения объекта в точке подключения, фактическое присоединение (Приложение №3 к настоящему договору) осуществляются заказчиком самостоятельно или исполнителем-1 на основании отдельного договора, заключаемого заказчиком. Размер платы за эти работы определяется дополнительно соглашением сторон.

В пункте 3.1 договора предусмотрено, что размер платы за подключение определяется в соответствии с платой за подключение к системе теплоснабжения города Абакана (за 1 Гкал/час тепловой мощности), в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии с пунктом 3.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 26.07.2012) размер платы за подключение объекта заказчика к системе теплоснабжения по настоящему договору определяется как произведение общей тепловой нагрузки объекта, указанной в пункте 1.1 договора, и платы за подключение к системе теплоснабжения города Абакана, установленной Государственным комитетом по тарифам и энергетике Республики Хакасия. Размер платы за подключение может быть изменён при изменении платы за подключение к системе теплоснабжения города Абакана, в соответствии с действующим законодательством. Размер платы за подключение к системе теплоснабжения составляет 4 067 744 рубля 37 копеек без НДС, НДС 18% - 732 193 рубля 99 копеек, итого с НДС - 4 799 938 рублей 36 копеек. Размер платы за подключение к системе теплоснабжения может быть изменен согласно пункту 2.3.3, пункту 3.7 настоящего договора, в связи с корректировкой тепловой нагрузки, но которая не может превышать размер максимальной нагрузки, указанный в технических условиях (приложение №2 к настоящему договору). Размер платы за подключение к системе теплоснабжения делится между исполнителями в соотношении: 49,249% - составляющая исполнителя-1; 50,751% - составляющая исполнителя-2.

В разделе 4 договора закреплены положения об ответственности сторон за ненадлежащее исполнение договорных обязательств.

В приложении № 2 к договору определены технические условия для присоединения (условия подключения).

Из пункта 14 технических условий следует, что присоединение возможно выполнить в точке подключения на границе земельного участка с кадастровым номером 19:01:050102:2031 по адресу: г. Абакан, ул. Аскизская, 198Б, согласно проекту, выполненному МП «АТС»; присоединение к тепловой сети выполнить до начала отопительного сезона, начало которого устанавливается Постановлением Главы города Абакана; в проекте предусмотреть возможность подачи горячего водоснабжения по открытой схеме (при подключении объекта до 01.01.2013 - в соответствии с главой 7 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении») и по закрытой схеме (при подключении объекта после 01.01.2013 - в соответствии с главой 7 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении»).

В приложении № 3 к договору сторонами согласована схема границ тепловых сетей, согласно которой точка подключения определена на границе земельного участка, предоставленного истцу.

30.09.2012 между заказчиком