Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.11.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

25 ноября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А74-1473/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «11» ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «25» ноября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бутиной И.Н., Петровской О.В.

при ведении протокола судебного заседания Ерк А.В.,

при участии: от открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком»: представителя Серебрякова Д.С. по доверенности от 31.03.2011;

от общества с ограниченной ответственностью «Центр междугородной связи»: представителя Гришина С.В по доверенности от 15.03.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Ростелеком» (ИНН 7707049388, ОГРН 1027700198767)

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «17» июля 2013 года по делу № А74-1473/2013, принятое судьей  Ишь Н.Ю.,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Центр междугородной связи» обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с исковым заявлением к открытому акционерному обществу междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о взыскании 1 833 669 руб. 75 коп упущенной выгоды в виде неполученного агентского вознаграждения в связи с расторжением агентского договора №25А-03-05 от 03.08.2009 за период с апреля 2012 года по октябрь 2012 года, а также за период с ноября 2012 года по июнь2013 года.

       Определением от 03.04.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечено общество с ограниченной ответственностью «Акцессия».

       Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 20.07.2012 иск удовлетворен, с открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Центр междугородной связи» взыскал 1 833 669 (один миллион восемьсот тридцать три тысячи шестьсот шестьдесят девять) руб. 75 коп. убытков.

       Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 17.07.2013 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на следующие обстоятельства:

- в деле отсутствуют доказательства, на которые ссылается суд в решении: договор аренды №12 от 15.08.2011, договор аренды оргтехники от 01.01.2011 г., договор  об оказании услуг электросвязи юридическому лицу; договор № 06/29/36 от 18.01.2011 г. на оказание услуг по доставке пакетов платежных документов № 86648 от 01.10.2011 г. (с приложениями); договор об оказании услуг связи на условиях предварительной оплаты № 10/11 от 18.07.2011.,

- расчет истца является недостоверным, составлен без учета абонентов, отказавшихся от услуг открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком»,

     - истец исходил из суммы 3 333 945 руб. 09 коп., тогда как сумма начисленного дохода ОАО «Ростелеком» по привлеченным клиентам в указанном размере составила доход с 01.07.2011 по 31.03.2012,

     - расчет среднемесячного дохода составлен неправильно, так как согласно реестру по состоянию на 31.06.2013 имеются точные данные по суммам начисленного дохода за каждый месяц периода. Полагает, что при расчете за период с 01.04.2012 по 31.06.2013 необходимо руководствоваться суммой начисленного дохода за указанный период в размере 2 760 883 руб. 94 коп., а также вознаграждением агента в размере 27% от суммы начисленного дохода,

    - суд не дал надлежащей оценки расчету ответчика.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.09.2013 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 16.10.2013.

От общества с ограниченной ответственностью «Центр междугородной связи»  поступил отзыв на апелляционную жалобу, истец указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте судебного заседания, не явилось.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле,  о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции (л.д.5 -11, 32-38, 106-110).

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась лицам, участвующим в деле, судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Третьим арбитражным апелляционным судом.

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121-123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие его представителей.

       В соответствии с пунктами 31, 35 Регламента Третьего арбитражного апелляционного суда, в связи с очередным отпуском судьи Радзиховской В.В., произведена замена судьи Радзиховской В.В. на судью Петровскую О.В.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит дать надлежащую оценку расчету открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком», решение Арбитражного суда Республики Хакасия от «17» июля 2013 года по делу № А74-1473/2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.

       Представитель ООО «Цент междугородной связи» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит решение Арбитражного суда Республики Хакасия от «17» июля 2013 года по делу  № А74-1473/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

       Представитель общества с ограниченной ответственностью «Центр междугородной связи» заявил ходатайство о приобщении документов поступивших в электронном виде, а именно: договор аренды № 12 от 15.08.2011 (с приложением); договор аренды оргтехники от 01.01.2011 г., договор  об оказании услуг электросвязи юридическому лицу; договор № 06/29/36 от 18.01.2011 г. на оказание услуг по доставке пакетов платежных документов № 86648 от 01.10.2011 г. (с приложениями); договор об оказании услуг связи на условиях предварительной оплаты № 10/11 от 18.07.2011., а также предоставил их оригиналы на обозрение суду.

         На основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Третий арбитражный апелляционный суд удовлетворил ходатайство о приобщении указанных документов, представленных в обоснование доводов, изложенных в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

       Открытым акционерным обществом «Ростелеком» (Ростелеком) и обществом с ограниченной ответственностью «Акцессия» (агент) 03.08.2009 заключен агентский договор №25А-05-03, по условиям которого Ростелеком поручает агенту, а агент обязуется за вознаграждение совершать от имени и за счет Ростелекома юридические и фактические действия, предусмотренные пунктами 1 - 2 приложения №1 к договору, а также услуги, предусмотренные в пунктах 3 - 6 приложения к договору: заключение договоров с юридическими лицами; информационно-справочное обслуживание пользователей; печать и доставка счетов пользователям; печать, хранение, изготовление копий счетов-фактур, счетов, актов выполненных работ, подписание актов сверки платежей с пользователями; актуализация и передача базы данных о клиентах, находящихся на обслуживании у агента, предоставление отчетных форм.

       Согласно пунктам 3.1.2, 3.1.3, 3.1.5 агентского договора Ростелеком обязан:

- в порядке и сроки, предусмотренные Приложением №6 к договору, предоставлять агенту сформированные документы для выставления пользователям счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ и актов сверок, а также информацию о задолженности пользователей, необходимую для проведения мероприятий, с целью уменьшения дебиторской задолженности пользователей перед Ростелекомом;

- устанавливать и доводить до агента (письменно) и пользователей (через средства массовой информации) тарифы на услуги связи. При изменении установленных тарифов, письменно уведомить агента о таких изменениях;

- выдавать агенту (работникам агента) доверенности, необходимые для исполнения агентом обязательств, предусмотренных договором.

       Пунктом 4.3 агентского договора установлено, что Ростелеком направляет агенту отчет в срок до 5 числа расчетного периода.

       Из пунктов 4.1, 4.2 агентского договора следует, что взаиморасчеты между сторонами осуществляются ежемесячно на основании договора, отчета Ростелеком о начисленных денежных средствах (начисленном доходе) за услуги связи, оказанные Ростелеком пользователям, отчета агента, акта сдачи-приемки оказанных услуг и счета на оплату агентского вознаграждения и предоставленных услуг. ОАО «Ростелеком» обязано перечислять агенту оплату за услуги, оказанные агентом ОАО «Ростелеком» и вознаграждение за совершение агентом действий. Размер оплаты за услуги и агентского вознаграждения предусмотрен приложением №1 к договору. Все указанные суммы определяются на основании акта сдачи-приемки и отчета агента.

       Приложением №1 к агентскому договору установлено, что общий размер агентского вознаграждения составляет 33% от начисленного дохода, в том числе: за заключение договоров с юридическими лицами - 6%; за информационно-справочное обслуживание пользователей - 5%; за печать и доставку счетов, счетов-фактур и актов выполненных работ пользователям - 7%; за печать, хранение, изготовление копий счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ, подписание актов сверки платежей с пользователями - 6%; за актуализацию и передачу базы данных о клиентах, находящихся на обслуживании у агента - 5%; за предоставление отчетных форм - 4%.

       Согласно пункту 11.2 агентского договора, договор действует в течение 4 лет с момента вступления его в силу (момента подписания его сторонами).

       Обществом с ограниченной ответственностью «Акцессия», обществом с ограниченной ответственностью «Центр междугородной связи» и открытым акционерным обществом «Ростелеком» 02.08.2010 заключено соглашение, по условиям которого ООО «Акцессия» передает, а ООО «ЦМС» принимает на себя в полном объеме права и обязанности ООО «Акцессия» и становится стороной по агентскому договору.

       ОАО «Ростелеком» 10.09.2010 выдана доверенность директору ООО «ЦМС» со сроком действия до 01.04.2012 на заключение от имени ОАО «Ростелеком» договоров, производство расчетов с пользователями за услуги связи, формирование, подписание, доставку счетов на оплату услуг пользователям, актов сверки задолженности, уведомлений об изменении тарифов, порядка условий расчетов, ведение претензионной и исковой работы от имени ОАО «Ростелеком», предъявление пользователям требований об оплате услуг связи.

      Все предусмотренные агентским договором обязанности выполнялись агентом на основании предоставленной в электронном виде ОАО «Ростелеком» базы в соответствии с пунктами 3.1.2, 3.1.3 договора.

       04.08.2011 ОАО «Ростелеком» письмом №10-07/1217 уведомило агента о прекращении доверенностей с 03.08.2011.

       Согласно реестру абонентов ООО «Центр междугородной связи» во исполнение условий агентского договора привлечено 380 абонентов.

       В материалы дела в обоснование обстоятельства того, что агентом осуществлены приготовления для исполнения условий агентского договора представлены: договор аренды №12 от 15.08.2011, заключенный с ООО «Вивак» на аренду нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Абакан, ул. Карла Маркса, 40, договор аренды оргтехники от 01.01.2011, заключенный с ООО «Межрегиональный Транзиттелеком – Хакасия», договор об оказании услуг электросвязи юридическому лицу №86648 от 01.10.2011, заключенный с ОАО «Ростелеком», договор об оказании услуг связи на условиях предварительной оплаты №10/11 от 18.07.2011, заключенный с ООО «Интертелеком», договор на оказания услуг по доставке пакетов платежных документов №06/29/36 от 18.01.2011, заключенный с ФГУП «Почта России».

        Согласно реестру передачи документов в ОАО «Ростелеком» от ООО «Центр Междугородной Связи» за период с 01.07.2011 по 31.07.2011 по договору №25А-05-03 от 03.08.2009 истцом переданы договоры на оказание услуг связи, заключенные 01.07.2011 с ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Хакасия» и 25.07.2011 с ГКУ РХ «ЦЗН Усть-Абаканского района», а также дополнительные соглашения к действующим договорам.

       Письмом от 17.01.2012 (исх. №10-07/74) ОАО «Ростелеком» сообщило ООО «ЦМС» о прекращении действия агентского договора в связи с отсутствием финансирования со ссылкой на статьи 977, 1011 Гражданского кодекса Российской Федерации. В ответ на данное письмо (от 06.02.2012, исх. №5) ООО «ЦМС» указало на отсутствие у ОАО «Ростелеком» права на одностороннее прекращение договора.

       02.07.2012 ООО «ЦМС» направило ОАО «Ростелеком» предложение о расторжении спорного договора ввиду одностороннего прекращения ОАО «Ростелеком» исполнения договорных обязательств. На данное письмо дан ответ о согласии на расторжение договора, однако, не по указанному ООО «ЦМС» основанию.

      Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.11.2012 по делу №А74-2017/2012 агентский договор от 03.08.2009 №25А-05-03 расторгнут. С открытого акционерного общества «Ростелеком» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Центр междугородной связи» взысканы убытки в размере 1 100 203 руб. 20 коп. в виде упущенной выгоды - неполученного вознаграждения по агентскому договору от 03.08.2009 №25А-05-03.

      Ссылаясь на то, что в связи с расторжением агентского договора, истцу причинены убытки (упущенная выгода), последний обратился в арбитражный суд Республики Хакасия с иском о взыскании с ответчика 1 833 669 руб. 75 коп., в том числе упущенной