Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.05.2009 по делу n А33-9126/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«04» мая 2009 года

Дело №

А33-9126/2008-03АП-365/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «24» апреля  2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «04» мая 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кирилловой Н.А.,

судей:  Бабенко А.Н., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Подрезенко Д.С.,

при участии:

от ООО «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» - Цивинюк М.В., представителя по доверенности от 25.03.2009; Горбатенко О.В., представителя по доверенности от 03.02.2009; Полевой Н.Г., представителя по доверенности от  10.11.2008,

от ТСЖ «Омега» - Богомоловой Н.М., представителя по доверенности от 13.04.2009; Терской М.В., представителя по доверенности от  01.04.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания», г. Красноярск,

на решение  Арбитражного суда  Красноярского края

от  «25» декабря  2009   года по делу  №  А33-9126/2008, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» (далее также - ООО «КрасТЭК»)  обратилось в Арбитражный суд Красноярского края  с исковым заявлением к товариществу собственников жилья (ТСЖ) «Омега» о взыскании 529 630 рублей 64 копеек  основного  долга,  26 337  рублей 79 копеек пеней  за  просрочку платежей.

Заявлением от 16.12.2008 истец уменьшил сумму иска, просил взыскать с ответчика 388 639, 27 рублей долга и 26 337 рублей пени. Протокольным определением от 16.12.2008 уменьшение суммы иска судом принято.

Определением от 30 сентября 2008 года к производству суда первой инстанции принято встречное исковое заявление ТСЖ «Омега» к ООО «КрасТЭК», впоследствии уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о  признании  дефиса (абзаца)  5, 6, 7  пункта  1.2,   подпункт «а»,  «в»  пункта    6.1,    абзац   2  пункта 3.5    договора  теплоснабжения   от   27.02.2008  № 625,   заключенного   между    ТСЖ «Омега»     и  ООО «Красноярская    теплоэнергетическая   компания»,   недействительными.

Решением Арбитражного суда Красноярского края   от  «25» декабря  2009   года исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая Компания» удовлетворены частично, с товарищества собственников жилья  «Омега» взыскано 79 526 рублей 07 копеек, в том числе: 64 654 рубля 82 копейки долга, 14 871 рубль 25 копеек неустойки. В остальной части иска ООО «КрасТЭК» отказано.

Встречное исковое заявление товарищества собственников жилья  «Омега» удовлетворено частично, признаны недействительными дефис (абзацы) 6,7 пункта 1.2 договора  теплоснабжения   от   27.02.2008  № 625,   заключенного   между    ТСЖ «Омега» и  ООО «Красноярская    теплоэнергетическая   компания». В остальной части встречного иска ТСЖ «Омега» отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО «КрасТЭК» обратилось с апелляционной жалобой в, которой просит судебный акт изменить в части взыскания задолженности по договору и довзыскать с ответчика 476 442 рубля и 36 копеек, в том числе 464 975, 82 рублей долга и 11 466, 54 рублей пени на основании следующего:

- вывод суда первой инстанции о необходимости согласования сторонами наружного строительного объема здания нормативно не обоснован. Указанная величина  имеется в техническом паспорте;

- не смотря на то, что ТСЖ договоры на оказание коммунальных  услуг заключаются в интересах членов ТСЖ, в отношениях с ресурсонабжающей организацией товарищества выступают как самостоятельный потребитель. При этом у ресурсоснабжающей организации нет непосредственных отношений с жильцами дома, в связи с чем Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, применяться не должны;

- судом не указаны конкретные противоречия оспариваемых Методик и Правил представления коммунальных услуг;

-  вывод суда первой инстанции о необходимости государственной регистрации Методики МДС 41-4.2000 противоречит п. 15 приказа Минюста России от  4.05.2007 № 88, согласно которому   акты рекомендательного характера не подлежат представлению на государственную  регистрацию.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором выразил несогласие с доводами апелляционной жалобы, просит оставить в силе судебный акт, указывая на его законность и обоснованность.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверяется законность и обоснованность решения  в обжалуемой части.

На основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 20.04.2009 объявлен перерыв до 10 час. 00 мин. 24.04.2009, информация о котором размещена на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда. После перерыва судебное заседание продолжено с участием представителей истца и ответчика.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства. 

28.09.2007 на общем собрании инвесторов помещений, находящихся по адресу: г. Красноярск, ул. 2-я Хабаровская, дом № 7, определен способ управления  многоэтажным жилым домом в форме товарищества собственников жилья. По результатам проведения общего собрания инвесторов составлен протокол № 1 от 28.09.2007, в соответствии с которым образовано товарищество собственников жилья «Омега».  ТСЖ «Омега» избрало ООО «КрасТЭК» для заключения  договора  на  поставку  тепловой  энергии (выписка из протокола правления ТСЖ «Омега» от 28.09.2007).

30.11.2007 заместителем  Главы   города  Красноярска   подписано    разрешение   на   ввод   объекта   в  эксплуатацию  № 14-11925 -   жилого   дома с   инженерным   обеспечением  по   адресу: г. Красноярск,  ул. 2-я Хабаровская, 7.

В связи с окончанием строительства многоэтажного жилого дома № 7 по улице 2-ая Хабаровская, на основании разрешения Администрации города Красноярска на ввод объекта в эксплуатацию № 14-11925 от 30.11.2007, оформлен приказ общества с ограниченной ответственностью  Производственно-строительная компания «Омега» от 30.11.2007 № 135/2 о передаче товариществу собственников жилья  указанного жилого дома.

По акту приема-передачи от 30.11.2007 жилой дом № 7, расположенный на улице 2-я Хабаровская, передан в управление товариществу собственников жилья «Омега».

27.02.2008 между товариществом собственников жилья «Омега» (абонентом) и обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская Теплоэнергетическая компания» (энергоснабжающей организацией) заключен договор № 625 на отпуск и потребление тепловой энергии, по условиям которого энергоснабжающая организация подает товариществу собственников жилья «Омега» через присоединенную сеть тепловую энергию до границы раздела с энергоснабжающей организацией, а товарищество собственников жилья «Омега» оплачивает принятую энергию и химически очищенную воду (пункт 1.1. договора).

Пунктом   1.2   договора      предусмотрено,  что   по   всем   вопросам, не   оговоренным   настоящим    договором,  стороны    обязуются    руководствоваться:

- Гражданским   кодексом Российской Федерации,

- Законами, Указами Президента,  Постановлениями  Правительства   Российской Федерации,

- Постановлениями    и  Решениями   Региональной   энергетической  комиссии и   Федеральной      службы    по   тарифам;

- Правилами     технической     эксплуатации   тепловых  энергоустановок (утверждены Приказом  Министерства  энергетики   Российской  Федерации  № 115 от  24.03.2003),

- Правилами  учета    тепловой  энергии    и  теплоносителя  (утверждены  Минтопэнерго   Российской Федерации № Вк-4936    от   12.09.1995);

- Методикой  определения   количества     тепловой  энергии  и теплоносителя в  водяных  системах   коммунального     теплоснабжения   МДС 41-4.2000  (утверждена  Приказом   № 105   Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000) (далее – Методика МДС 41-4.2000);

- Методикой   расчета     договорных  нагрузок   на  отопление,   вентиляцию,   горячее водоснабжение   жилых,   общественных    и промышленных   зданий   ТСН  41-01    Управления    «Красноярскгосэнергонадзор» (далее – Методика ТСН 41-01);

- другими    нормативными    правовыми   актами,   утвержденными    в   установленном   порядке.

Согласно п. 2.1 (в редакции дополнительного соглашения от 11.03.2008) энергоснабжающая организация обеспечивает отпуск тепловой энергии, исходя из располагаемой мощности тепловых источников, согласно температурному графику теплоисточника и в соответствии с расчетом на отпуск тепловой энергии (приложение № 1, 2, 2а) в ориентировочном количестве 4668,02 Гкал в год с расчетным (максимальным) часовым расходом тепла 1,102719 Гкал/час, из них:

а)  на отопление 0,791705 Гкал/час при t наружного воздуха -40 град. С.,

б) на горячее водоснабжение 0,310000 Гкал/час.

в)  на потери 0,001014 Гкал/час.

Количество фактически потребленной тепловой энергии определяется в соответствии с показаниями приборов учета, установленных у абонента (п.2.2).

Тарифы на отпускаемую абоненту тепловую энергию устанавливаются на основании постановления Региональной энергетической комиссии и принимаются абонентом в бесспорном порядке, без предварительного согласования сторонами и вводятся в сроки, оговоренные указанными постановлениями (п. 3.1).

Разделом 3 договора № 625 от 27.02.2008 определен порядок оплаты абонентом потребленной тепловой энергии. В соответствии с пунктом 3.5. договора, расчетным периодом является месяц. Оплата за тепловую энергию и химически очищенную воду осуществляется денежными средствами путем перечисления их на расчетный счет энергоснабжающей организации в следующем порядке: до 15 числа месяца следующего за расчетным на основании счета - фактуры энергоснабжающей организации за фактически принятое абонентом количество тепловой энергии. Счет-фактуру получает уполномоченный представитель абонента по доверенности не позднее 5-го числа месяца следующего за расчетным.

В соответствии  с  пунктом   6.1  договора  учет    количества     отпущенной   тепловой    энергии   абоненту    производится     по   коммерческим  приборам   учета.

При отсутствии     коммерческих   приборов  учета,   количество    тепловой  энергии   в  горячей    воде   определяется   одним    из  ниже  перечисленных   способов:

а)     по   приборам   учета,   установленным на    теплоисточниках  и   последующим  распределением        пропорционально    расчетным   (максимальным)     тепловым   нагрузкам  присоединенных  потребителей;

б)    при   выходе    из  строя     узла  учета   в  текущем   месяце,   количество   тепловой  энергии   определяется:  по     показаниям  приборов    учета    до   даты   выхода   и  с  даты     выхода   из  строя    прибора   учета   у  абонента,  по  приборам   учета,   установленным на  теплоисточниках  с  последующим  распределением    пропорционально   расчетным  (максимальным) часовым  нагрузкам   присоединенных  потребителей;

в)    по   договорным   объемам, согласно  приложению  № 2, 2а.

Сторонами предусмотрена ответственность  в случае неоплаты платежных документов в установленные сроки в виде начисления пени в размере ставки рефинансирования ЦБ РФ на день оплаты от суммы просроченного платежа, за каждый день просрочки (п.8.2).

Пунктом  9.4 договора  предусмотрено, что договор распространяет  свое  действие  на  отношения   сторон   по   теплоснабжению,  сложившиеся с 01.12.2007. Договор считается заключенным на срок до 31.12.2008, вступает в действие с момента заключения и считается ежегодно продленным, если ни от одной из сторон не последует заявления об отказе от договора на новый срок (прекращении действия договора), об изменении договора или о заключении нового договора. Прекращение действия договора не прекращает обязательств абонента по оплате энергии, полученной в период действия договора.

В  приложении  № 2 стороны   согласовали   ориентировочный  годовой отпуск  тепловой  энергии,  в приложении  №  2а   -   Графики    отпуска    тепловой  энергии    по   объектам.

Во   исполнение  обязательств по  договору    ООО «КрасТЭК»  осуществляло   подачу  тепловой  энергии    на  жилой   дом   №  7   по   ул.   2-я  Хабаровская  г. Красноярска.

Для  оплаты   потребленной    тепловой  энергии  ООО «КрасТЭК»  выставило  товариществу   собственников   жилья  «Омега»  следующие счета-фактуры:  № 6277 от 31.12.2007 на  сумму 147925 рублей 25 копеек, № 369 от 31.01.2008 на сумму 121413 рублей 79 копеек, № 971 от 29.02.2008 на сумму 269598 рублей 80 копеек, № 1576 от 31.03.2008 на сумму 217855 рублей 44 копеек,  № 2199 от 30.04.2008 на сумму 132176 рублей 40 копеек.

Количество   потребленной  тепловой   энергии,  указанное  в счетах-фактурах,  определено     ООО  «КрасТЭК»   расчетным   путем   на  основании   следующих   данных:

- наружный   строительный   объем  зданий 25765 м3,    поправочный   коэффициент  для   г. Красноярска  = 0,9,   удельная  отопительная  характеристика  здания,    расчетная  температура  наружного     воздуха   для  проектирования  отопления    для   г. Красноярска  принимается  равной - 40  градусов,    расчетная  температура  внутреннего  воздуха  отапливаемых  помещений,  расчетный  коэффициент  инфильтрации  для  жилого  и  общественного  здания.

Согласно   разрешению на ввод объекта в эксплуатацию от 3.0.11.2007 « 14-11925 строительный объем надземной части    жилого   дома   №  7   по   ул.  2-я   Хабаровская составляет 25 765  м3.

ТСЖ «Омега оплатило потребленную  тепловую энергию в общей сумме 230 991  рубль  37  копеек платежными поручениями:

- № 27 от 04.08.2008  на сумму 99266  рублей 04  копеек,  в  том  числе:   за  февраль 2008 года  -  90000  рублей;

-№  89 от 01.12.2008 на сумму 119 991 рублей 37 копеек  –   субсидия за  коммунальные   услуги   по   договору № 793  от  18.11.2008;

- №  78  от 22.10.2008  на сумму 21000 рублей (т.1,л.д. 98-102).

Неоплата полученной тепловой энергии за период с 1.02.2008 по 30.04.2008 в полном объеме послужила основанием для обращения истца с первоначальным  иском.

По встречному иску ТСЖ «Омега»  просило