Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.06.2009 по делу n А33-15986/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

предшеству­ющих году, в котором вынесено решение о проведении проверки.

Согласно пункту 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 № 5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента, непосредственно предшествовавшие году проведения проверки. При этом, данная норма имеет своей целью установить давностные ограничения при определении налоговым органом периода прошлой деятель­ности налогоплательщика, который может быть охвачен проверкой, и не содержит запрета на про­ведение проверок налоговых периодов текущего календарного года.

Из материалов дела следует, что решение № 12-22/29 о проведении выездной налоговой про­верки индивидуального предпринимателя Петуховой Р.В. вынесено налоговым органом 29.04.2008. Следовательно, период деятельности, который мог быть подвергнут налоговой про­верке, составляет 2005-2007 годы, предшествующие году проверки, и текущий период – 1 квартал 2008 года. Из содержания решения о проведении выездной налоговой проверки следует, что про­веряемый период составляет с 01.01.2005 по 31.03.2008., то есть период проверки соответствует поло­жениям статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 346.28 Налогового кодекса Российской Федерации индивидуальный предприниматель  в проверяемом периоде являлся плательщиком единого налога на вмененный доход в отношении деятельности по осуществлению розничной торговли.

Статьей 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности. Для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц.

В частности, расчет единого налога при розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, рассчитывается исходя из физического показателя - площади торгового зала (в квадратных метрах) и базовой доходности в месяц - 1 800 рублей; при розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов и розничной торговли, осуществляемой через объекты нестационарной торговой сети, рассчитывается исходя из физического показателя - торгового места и базовой доходности в месяц - 9 000 рублей.

Согласно абзацу 13 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации для целей исчисления единого налога на вмененный доход под стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, следует понимать торговую сеть, расположенную в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

В отличие от указанного объекта стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты (абзац 14 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации).

В связи с чем правомерным является вывод арбитражного суда о том, что из буквального смысла указанных норм закона следует, что первая категория содержит исчерпывающий перечень объектов и к ним отнесены только магазины и павильоны, ко второй категории отнесены крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты, что свидетельствует об открытом характере перечня объектов данной категории.

Абзацами 26 - 27, 30 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации  установлено, что магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже. Под павильоном в рамках главы 26.3 НК РФ понимается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест.

При этом, в силу абзаца 22 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации  площадь торгового зала определяется как часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Из совокупности указанных определений магазина, павильона и площади торгового зала следует, что магазином может быть специально оборудованное здание или его часть, а павильоном - специально оборудованное строение или его часть. При этом, магазин и павильон должны иметь помимо торгового зала и другие помещения, в том числе подсобные и административно-бытовые помещения, а также помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

В целях главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у налогоплательщика документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (технический паспорт на нежилые помещения, планы, схемы, экспликации, договор аренды нежилого помещения).

Таким образом, отнесение объектов стационарной торговой сети к магазинам или павильонам осуществляется на основании инвентаризационных документов.

Из материалов дела следует, что индивидуальный предприниматель Петухова Римма Влади­мировна в 2006-2007 годах, являясь плательщиком единого налога на вмененный доход, осуще­ствляла розничную торговлю верхней одеждой с арендованных площадей по адресам: г. Красно­ярск, пр. Красноярский рабочий, 16 и ул. 26 Бакинских Комисаров, 31 «а».

По мнению налогового органа, налогоплательщиком занижены значения физического показателя по объектам торговли – торговым отделам № 1-5, 1-13, 1-43, 1-57 по пр. Красноярский рабочий, 16 и № 0-55, 0-19 по ул. 26 Бакинских Комисаров, 31 «а» в указанные периоды (т.1, л. 35-37).

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что используемые предпринимателем Петуховой Р.В. объекты (помещения № 1-5, 1-13, 1-43, 1-57, 0-19, 0-55) не могут быть отнесены к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, и фактически являются объектами стационарной торговой сети, не имеющими торгового зала (торговое место), исходя из следующего.

Торговые помещения №№ 1-5, 1-13, 1-43 и 1-57, расположенные в здании Торгового комплек­са «КрасТЭЦ» по адресу: г. Красноярск, пр.Красноярский рабочий, 16, арендованы заявителем у общества «Компания по управлению имуществом рынка» (ООО «КУИР»).

Инвентаризационными документами спорные объекты не отнесены к магазину (павильону). В свидетельстве о государственной регистрации права от 13.12.2004, выписке из Еди­ного государственного реестра объектов градостроительной деятельности статус помещения по пр. Красноярский рабочий, 16, определен как нежилое. Право собственности на нежилое помещение, где расположены объекты, используемые заявителем в предпринимательской деятельности, зарегистрировано за обществом с ограниченной ответственностью «Компания по управлению имуществом рынка».

Предметом заключенных предпринимателем договоров аренды с ООО «КУИР» от 01.01.2006, от 01.08.2006, от 01.02.2007 явилась передача заявителю во временное пользование части нежилого помещения, обозначенные как торговые секции №  1-5, № 1-13, № 1-43, № 1-57 (т.2, л. 9-10, 16, 25, 30), то есть из содержания договоров также не следует, что используемые предпринимателем объекты являются объектами стационарной торговой сети, имеющими торговые залы.

Представленный налоговым органом поэтажный план, составленный по со­стоянию на 07.07.2004, содержащий конкретизацию сдава­емых в аренду помещений с указанием их площадей, не может рассматриваться как основание для отнесения части здания, используемого заявителем в предпринимательских целях, к магазину или павильону. Следовательно, налоговый орган не доказал, что инвентаризационными документами спорные объекты отнесены к магазину (павильону).

Налоговый орган также не доказал факт наличия в арендуемых предпринимателем объектах подсобных и админи­стративно-бытовых помещений, а также помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже. Индивидуальный предприниматель подтвердил, что места для подготовки товаров к продаже, как и иные подсобные помещения отсутствуют. В экспликации к нежилому зданию по пр. Красноярский рабочий,16, не обозначено наличие подсобных, административно-бытовых поме­щений и иных помещений, позволяющих отнести Торговый комплекс к магазину.

В ходе выездной проверки налоговым органом было проведено обследование торговых секций с применением фотосъемки.

Протокол обследования от 16.01.2008 торговой секции 1-5 не содержит описания, позволяю­щего отнести указанный торговый объект в стационарной торговой сети, имеющей торговый зал. Из протокола осмотра от 16.05.2008 торговой секции 1-13 следует, что часть нежилого поме­щения представляет собой конструктивно обособленную секцию, расположенную в здании торго­вого центра. Далее содержится вывод о том, что данная секция представляет собой стационарную торговую сеть, имеющую торговый зал, на арендованной площади развешен товар (шубы). Прото­колы осмотра торговых секций 1-57, 1-95 от 16.05.2008 содержат аналогичные описания. Иных до­кументов (технический паспорт, экспликации и т.д.), содержащих информацию о размещении тор­говой точки и характеристику помещения, переданного в аренду, налоговым органом в материалы дела не представлено.

Вместе с тем, из фотографий, приложенным к протоколам осмотров торговых секций, следует, что торговые места предпринимателя Петуховой Р.В. не имеют капитальных стен, поме­щений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, не содержат оснащенных специ­альным оборудованием обособленных помещений, предназначенных для обслуживания покупа­телей.

Налоговым органом не представлено доказательств того, что границы разделения арендуемых предпринимателем Петуховой Р.В. помещений на обособленные части зафиксированы в технической документации нежилого поме­щения по адресу пр. Красноярский рабочий, 16.

Из содержания договоров аренды от 01.02.2008  № 0-55, от 01.03.2008 № 0-19, протоколов № 12-27/68 от 16.05.2008, № 12-27/69 от 16.05.2008 осмотра территорий, помещений, документов, предметов следует, что помещения № 0-55, № 0-19, расположенные по адресу: ул. 26 Бакинских комиссаров, 31 «а» также являются объектами стационарной торговой сети, не имеющими торгового зала (торговое место) (т. 2, л. 54,  57-66, 80).

С учетом изложенного, арендованные предпринимателем помещения не являются специально оборудованным зданием или строением (их частями), имеющим торговый зал и обеспеченным подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и их подготовки к продаже.

Согласно пункту 3 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации  физическим показателем, используемым при исчислении единого налога на вмененный доход по виду деятельности "розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговые залы", является торговое место.

Следовательно, определение инспекцией налоговой базы, исходя из физического показателя "площадь торгового зала", является неправомерным и привело к неправильному определению объема налоговых обязательств заявителя. Применение предпринимателем при исчислении единого налога на вмененный доход, подле­жащего уплате за 2006 -2007 годы, физического показателя «торговое место» и соответствующей ему величины базовой доходности соответствует нормам Налогового кодекса Российской Федера­ции.

Как следует из материалов дела, в 1 квартале 2008 года индивидуальный предприниматель Петухова Р.В. не исчисляла единый налог на вмененный доход в отношении объектов, расположенных в г.Красноярске по адресам: пр.Красноярский рабочий, 16 (2 торговые секции: № 1-43 и 1-57) и по адресу: ул.26 Бакинских комиссаров, 31 «А» (2 торговые секции: №   0-19, 0-55), мотивируя неосуществлением предпринимательской деятельности в указанный период (т.1, л. 31).

В подтверждение отсутствия предпринимательской деятельности заявитель представил ежемесячные фискальные отчеты контрольно-кассового аппарата (№ 0186180) за период с 01.03.2008 по 31.12.2008; один лист из книги кассира –операциониста, где отражены операции по кассе за период с 01.04.2008 по 17.07.2008, журналы внутреннего учета товара по секциям №№ 0-19 и 0-55.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации базовая доходность корректируется (умножается) на коэффициенты К1 и К2.

Пунктом 6 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовав­шей до 01.01.2009) установлено, что корректирующий коэффициент К2 определяется как произве­дение установленных нормативными правовыми актами представительных органов муниципаль­ных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Пе­тербурга значений, учитывающих влияние на результат предпринимательской деятельности фак­торов, предусмотренных статьей 346.27 настоящего Кодекса.

При этом, в целях учета фактического периода времени осуществления предпринимательской деятельности значение корректирующего коэффициента К2, учитывающего влияние указанных факторов